Экзамен по мчп ивгу

С этим файлом связано 1 файл(ов). Среди них: 23 — копия.doc.
Показать все связанные файлы

Подборка по базе: 2.2 Вопросы к экзамену Смета+Финансы.docx, Сит задачи хирургия экзамен (идикова♥️).docx, ВОПР К экзамену АСВТ.docx, РК-1 вопросы каз, русс 1 курс.docx, Экзаменационные вопросы для студентов лечебного факультетаКонтро, Ответы к экзамену.docx, Тестовые вопросы к разделу 3_ просмотр попытки.pdf, Тестовые вопросы к Разделу 5. Стереометрия_ просмотр попытки.pdf, Тестовые вопросы к Разделу 7. Математика в профессиональной деят, !Ответы на вопросы часть1.doc

Итальянская доктрина – Манчини (конец 19 века). Основной тезис – естественным субъектом международного права является не государство, а нация. Основу нации, как и основу государства, составляет язык. Гражданское право, как часть национальной культуры лично и соответственно национально и сопровождает физическое лицо на территории других государств. Если публичное право строго территориально и распространяется на всех, находящихся на территории данного государства, лиц, то частное право строго национально. Представители определенной нации, перемещаясь по миру, остаются в рамках своего национально-правовой культуры.

Английская школа – Альберт Дайси. Британский подход отличается признания примата международного публичного права. Территориальное начало над персональным. Традиция английских судов – применяя иностранный закон, они рассматривают его не как источник права, а как фактическое обстоятельство по делу, возникшее в связи с участием в споре иностранного субъекта. Для английского суда главная проблема – это законность права, приобретенного по иностранному правопорядку. Английский суд может не признать законность приобретенного права, исходя из английских представления о справедливости. Поскольку иностранный закон рассматривается как фактическое обстоятельство, то бремя доказывания и его содержания лежит на заинтересованной стороне.

Американская доктрина – Стори, Эрнцвейг, Юнгер. Основная специфика США – весьма актуальны межобластные коллизии, т.е. коллизии между законодательством штатов. Коллизионные нормы находятся не на федеральной уровне, а на уровне законов штатов. Доктрина США развивалась на базе голландской доктрины в 19 веке и в качестве приоритетного критерия выдвигает территориальный.

Россия:

Первый исследователь проблем МЧП в России – Дмитрий Мейер, профессор Казанского университета. Он подготовил курс «Общенародное право». Этот курс по общей европейской традиции не выделял МЧП из МП. В 1857 г. после смерти Мейера студенты, записывающие курс, опубликовали его.

Николай Иванов – профессор Казанского университета, предложил термин «международное частное право». С 1865 г. Иванов читает в Казанском универсиетет курс «Коллизионное право» как самостоятельную дисциплину. Ему принадлежит первая печатная работа на русском языке по тематике МЧП «Основания частной международной юрисдикции» 1865 г.

Право есть конкретное проявление народной жизни. Поэтому законодатель должен соотносить введение новых законов с готовности народа их исполнять.

Проблемы МЧП в России:

1) является ли МЧП составной частью МП, ГП или самостоятельной отраслью частного права?

2) следует ли нормы иностранного закона применять непосредственно или только после специального указания национального закона?

3) что следует рассматривать в качестве источников МЧП?

Разные подходы:

· источники МЧП – только коллизионные нормы:

Отсюда название «коллизионное право». Коллизионные нормы могут быть как национальными, так и международными, содержащимися в международных договорах и обычаях.

· источники МЧП – нормы только международно-правового уровня:

При этом нормы могут быть как коллизионные, так и материально-правовые.

· источники МЧП – и материально-правовые и коллизионные нормы, причем как национального, так и международного уровня

Судьи должны ориентироваться на наличие иностранного элемента в правоотношении и регулировать его всеми доступными нормами. Основная задача – максимально справедливо решить частно-правовой конфликт.

Фридрих Мартенс – процессор СП Спб университета. Трехтомник «Современное международное право цивилизованных народов» 1883 г. Мартенс отстаивал цивилистическую природу МЧП. МЧП – необходимое дополнение ГП, но не международного публичного. Мартенс – последователь Савиньи. Основоположник принципа либерального универсализма в России – неважно, в каком государстве совершено юридически значимое действие, если оно освещено законами одного цивилизованного государства, оно должно находить защиту в любом другом цивилизованном государстве. Возможность применения иностранного закона допустимо только в отношениях между цивилизованными народами.

7. Коллизионная норма: понятие, признаки, структура

Коллизионные нормы – предусмотренные международным договором или внутренним законодательством нормы опосредованного действия, в соответствии с которыми осуществляется выбор материальных норм, регулирующих гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом.

В отличие от материальных норм коллизионные нормы сами по себе не устанавливают правила поведения, а лишь указывают на материальные нормы, в соответствии с которыми данные правила должны определяться.

Разработка и формулирование коллизионных норм, которые дают ответ на вопрос о применимом праве, осуществлялись в течение веков в разных странах на основе различных критериев:

1. гражданство или домицилий участников отношений — субъектный подход;
2. место возникновения, изменения или прекращения частноправовых отношений — территориальный подход;
3. наиболее тесная связь с правоотношением — гибкий подход

Правовая природа коллизионной нормы:

Коллизионная норма лишь указывает путь нахождения той правовой системы, которая должна урегулировать то или иное правоотношение. Это обстоятельство вызвало споры по поводу природы коллизионной нормы, она — лишь техническое указание на правовую норму, подлежащую применению, или вместе с материально- правовой нормой она составляет определенное правило поведения.

Коллизионная норма — это и не техническое указание, и не правило поведения в чистом виде, а сочетание элементов того и другого.

Она не устанавливает единственно возможный путь определения применимого права, а предлагают правоприменителю оценить всю совокупность обстоятельств и условий, чтобы определить адекватную правовую систему, могущую наилучшим образом урегулировать возникшие правоотношения.

Коллизионная норма вполне самостоятельный и особый институт права.

Структура коллизионной нормы:

Коллизионная норма состоит из объёма и привязки.

Объём указывает на круг отношений, которые подлежат воздействию со стороны коллизионной нормы

Привязка содержит указание на признаки определения применимого права. Привязка коллизионной нормы также может именоваться формулой прикрепления.

Из материалов Е.А.:

Коллизионная норма состоит из двух элементов:

• объема (обозначение круга отношений гражданско-правового характера, к которым эта норма применяется)
• привязки (основание, критерий определения применимого права).

Формулирование коллизионной привязки осуществляется в двух формах.

Возможно указание в качестве применимого права на право определённой страны. Таковым обычно является право страны, в которой принята данная коллизионная норма.

Но возможно и указание общего признака, на основании которого определяется применимое право.

В последние годы получила распространение точка зрения, согласно которой в структуре коллизионной нормы может быть выделена ещё и гипотеза, под которой понимаются условия применения данной коллизионной нормы Гипотеза заложена практически в каждой коллизионной норме, так как она логически необходима для применения любого нормативного предписания. Но в связи с тем, что во многих случаях такая гипотеза очевидна или же является частью объёма коллизионной нормы — в особом словесном её выделении нет необходимости. Однако по мере совершенствования гражданско-правовых связей и развития коллизионного права в интересах достижения более точных и гибких правовых решений возникает необходимость специально отразить в коллизионной норме условия её применения.

Остаётся открытым вопрос о наличии санкции в коллизионной норме. В отечественной юридической литературе этот вопрос освещается крайне редко.

Особый интерес вызывает позиция О.Н. Садикова, в которой утверждается, что санкция коллизионной нормы представляет собой предусмотренную гражданско-правовым законом возможность признания сделки недействительной, приведения сторон в первоначальное положение, возмещение убытков и т.п.

Данная точка зрения представляется достаточно спорной. В первую очередь, это происходит потому, что в материальных и процессуальных нормах содержащаяся в них санкция направлена на адресата нормы: участника правоотношения в материальной норме и суд или участника в процессуальной норме. Коллизионная норма адресована суду и является технической по своему характеру. Затруднительно представить себе, что в коллизионной норме может содержаться санкция, адресованная суду и вступающая в силу в случае неправильного применения такой нормы. Так что теория о наличии санкции в коллизионной норме вряд ли заслуживает доверия.

8. Виды коллизионных норм. Расщепление коллизионной привязки

Виды коллизионных норм

1. Наиболее существенной является классификация по форме коллизионной привязки.

По этому признаку различают односторонние и двусторонние коллизионные нормы.

Односторонняя — это такая норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее применению (российское, немецкое, шведское и. т.д.).

Привязка двусторонней коллизионной нормы допускает применение как права страны суда, так и иностранного права.

Редко к односторонним нормам обращаются международные договоры. Более типична двусторонняя коллизионная норма. Привязка двусторонней коллизионной нормы не называет право конкретного государства. Для неё характерно наличие общего признака, с помощью которого выбирается право. Поэтому привязку двусторонней нормы называют формулой прикрепления.

Муранов:

Двусторонняя норма содержит коллизионную привязку, указывающую на тот элемент в правоотношении, в зависимости от локализации которого в пространстве, может оказаться применимым закон суда или закон, где находится этот элемент.

Могут быть как гибкими (тесная связь, например), так и жесткими.

Например, место причинения вреда — вред может быть причинен в Германии, а потом в России — элемент тот же, при разрешении спора суд применяет либо свое право, либо чужое, но не по своей воле, а в зависимости от локализации элемента.

Двусторонняя норма не указывает прямо на закон суда!!! Она указывает на абстрактный элемент, от которого зависит, какое право будет применяться. Эти нормы стимулируют развитие коммерческого оборота.

Односторонняя норма — всегда указывает на применение закона суда!!

В Туркменистане нет раздела МЧП, сужаются возможности для коммерческого оборота. Государство расширяет сферу своего закона. А когда использует двусторонние нормы, оно сбалансирует интересы государств.

Пример: К договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется российское право. (ст. 1213 ГК РФ).

Виды коллизионных норм по коллизионной привязке: гибкие, жесткие и все варианты гибких и жестких норм.

Общее деление по типу коллизионной привязки: это гибкие и жесткие.

Если норма носит гибкий характер, то у суда нет однозначного выбора права, а есть право порассуждать о наиболее тесной связи.

Родина гибких коллизионных норм — США.

Пример: наиболее тесная связь. Это в чистом виде применяется у англосаксов, в качестве субсидиарной, дополнительной привязки. В регламенте Рим 1: к договору применяется право той страны, которая имеет для отношения решающее значение.

Ранее наиболее тесная связь была основной привязкой в РФ, сейчас нет.

Сейчас решающее исполнение стоит на первом месте.

Решающее исполнение: та, сторона, которая платит деньги не может характеризовать договор, а та сторона, которая осуществляет исполнение — осуществляет решающее исполнение. Обычно решающее исполнение связано с тесной связью. Но часто договоры не чистые, сложно определить, кто осуществляет решающее исполнение.

Lex benignitatis — закон, наиболее благоприятный для стороны (сторон). Т.е. право той стороны, которая ставит одну из сторон в более выгодное положение, чаще всего слабую сторону: наилучшим образом защищает ребенка, авторское право, потребителя.

Гибкие привязки стали появляться во время коллизионной революции в США — куча гибких подходов:

1. look though — суд в идеале должен посмотреть каковы будут результаты каждого из возможных правопорядков;
2. теория правительственного интереса — какое государство имеет большую заинтересованность в урегулировании данного правоотношения.
3. Escape clause — государство препятствует применению иных норм. Государство хочет применить к отношениям свое право. В США суд считает, что суд имеет право применять США.
4. Оговорка о публичном порядке, о коллизионном обходе закона.
5. Установление принципа о том, что если не удается установить содержание иностранного закона, то применяем свое право.

Пример: п. 2 ст. 1186 ГК РФ, который гласит:

…применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано п. 5 ст. 1211 ГК РФ: К договору, содержащему элементы различных договоров, применяется право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан.

Жесткие привязки — однозначный выбор применимого права: личные и территориальные привязки. (Дан конкретный критерий определения применимого права).

Пример: В качестве «жесткой» коллизионной нормы можно привести п. 1 ст. 1205 ГК РФ:

Содержание права собственности определяется по праву страны, где это имущество находится.

Территориальные привязки появились раньше. Савиньи решил, что любое правоотношение имеет связь с территорией какого-либо государства.

Классическая территориальная привязка — lex loci:

1. Lex loci actus — Закон места совершения юридического акта
2. Lex loci delicti commissi — Закон места совершения деликта
3. Lex loci damni — Закон места причинения вреда;
4. Lex loci celebrationis — Закон места заключения брака:
5. Lex loci contractus — Закон места заключения договора;
6. Lex loci solutionis — Закон места исполнения договора
7. Lex loci konkursus — закон место осуществления процедуры банкроства.

Lex fori — закон суда.

Lex arbitri — это скорее гибкая территориальная привязка, т.к. есть арбитраж ad hoc.

Личные жесткие привязки — Lex personalis (личный закон ФЛ),

• Lex societatis (Личный закон юридического лица),
• Lex flagae — Закон флага (сомнительная, т. к. привязка действует на территорию, но привязывает судно как личность).

Личный закон физического лица — способы определения:

1. Lex patriae — Закон своей страны (закон гражданства — Россия и Германия)
2. Lex domicilii — Закон домицилия (постоянное место жительства):

• ситуация двоякая:

1. арифметический (Франция, где живешь больше всего в год, там твой домицилии. Если равное количество, то по наличию недвижимости)
2. оценочный: к какой стороне он относится как к дому.

Личный закон юридического лица определяется 4мя способами:

1. lex incorporalis (место регистрации, применяется в России)
2. место ведения основной коммерческой деятельности
3. оседлость — национальность ЮЛ — органы управления ЮЛ: 2 вида оседлости: — материальная (место сбора общего собрания акционеров) и

• формальная (то место, которое ЮЛ указало в своем уставе).

1. критерий контроля — национальность ЮЛ — происхождение большей части уставного капитала (сегодня применяется в России в качестве дополнительного критерия к месту регистрации). 2ой вариант — это лицо, которое контролирует деятельность ЮЛ реально.

Сложные и простые, сложные привязки делятся на:

Кумулятивными называют привязки, подлежащие одновременному применению путем наложения согласно латинскому термину cumulatio — «накопление».

Примером кумулятивной привязки может служить ст. 156 Семейного кодекса РФ:

Условия заключения брака на территории Российской Федерации определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака…

В данном случае кумулятивно, т.е. одновременно, применяются две правовые системы.

Статья 1216.1. Право, подлежащее применению к переходу прав кредитора к другому лицу на основании закона

При удовлетворении третьим лицом требования кредитора к должнику переход на основании закона прав кредитора к такому третьему лицу (новому кредитору) определяется по праву, подлежащему применению к отношениям между первоначальным кредитором и новым кредитором, если иное не вытекает из закона или совокупности обстоятельств дела.

При этом в отношениях между должником и новым кредитором не затрагивается действие направленных на защиту должника положений права, подлежащего применению к обязательству между должником и первоначальным кредитором.

Альтернативными называют нормы, содержащие привязки, которые можно равноценно применять. Выбор в одном случае принадлежит носителям требования, а в другом — суду.

Самым ярким примером альтернативной привязки является ст. 1221 ГК РФ «Право, подлежащее применению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги».

В ней предусматривается, что потерпевший при предъявлении требования о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, может выбрать любую из трех альтернатив применимого права.

Статья 1221. Право, подлежащее применению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги

1. К требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, по выбору потерпевшего применяется:

1. право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда;
2. право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший;
3. право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар.

Выбор потерпевшим права, предусмотренного подпунктом 2 или 3 настоящего пункта, не допускается, если **причинитель вреда докажет, что он не предвидел и не должен был предвидеть **распространение товара в соответствующей стране.

Далее уже опционально, не входит в задание:

б) Также необходимо различать коллизионные нормы, установленные национальным законодательством и предусмотренные международными договорами, направленными на достижение международно-правовой унификации.

Их различие проявляется как в сфере их действия, так и порядке применения.

в) По способу регулирования коллизионные нормы подразделяются на императивные, диспозитивные, и альтернативные.

• Главная
• Вузы Иваново
• ИвГУ
• Бакалавриат
• Международные отношения

Вопросы для тестирования по международному частному праву

1.Кто из ученых в России ввел в научный оборот термин «международное частное право»?

1.Н.П. Иванов 1865 г.

1. Дж. Сторив 1834 г.

1. Д.И. Мейерв 1858 г.

2. Л.А. Лунцв 1959 г.

II. Какие правоотношения входят в предмет регулирования международного частного права?

1. Международные

2.Гражданско-правовые (включая семейные и трудовые), имеющие в своем составе иностранный элемент

3.Таможенные

4. Трудовые

III. Как называются правовые нормы, определяющие, право, какой страны подлежит применению к регулированию отношения?

1. Материально-правовые

2. Международные

1. Частно- колизионные

4.Коллизионные

IV. Что образуют коллизионный и материально-правовой способы регулирования правоотношений в международном частном праве?

1. Предмет регулирования

2. Систему науки

1. Отрасль права

2. Метод регулирования

V. Вопросы международного гражданского процесса изучаются наукой международного частного права потому, что…

1.Не изучаются данной отраслью

2.Не изучаются данной учебной дисциплиной
З. Имеют в своем составе иностранный элемент
4. Входят в предмет данной науки

VI. Что не является источником международного частного права?

1.Судебная практика

1. Конституция и законодательство

1. Международные договоры

2. Обычаи

VII. Как соотносятся общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры с правовой системой РФ?

1. Являются независимым правовым образованием

2. Включают в себя правовую систему

3. Являются ее частью

4. Образуют самостоятельную отрасль внутригосударственного права

VIII. В каком качестве применяются Международные правила толкования торговых терминов /Инкотермс/ при регулировании внешнеторговых сделок?

1. Обыкновения

1. Торгового обычая

1. Заведенного порядка

2. Обычая делового оборота

IX. Какие коллизионные нормы международного частного права получили название «гибких»?

1.Предусматривающие применение права, наиболее тесно связанного с правоотношением

2.Предусматривающие применение национального права

1. Предусматривающие применение унифицированных материально-правовых норм

2. Предусматривающие «применение норм иностранного права

X. Каким правом необходимо руководствоваться при квалификации юридических понятий, известных российскому правопорядку?

1. Правом иностранного государства

2. Международным

1. Российским

1. Правом, согласованным сторонами правоотношения

XI.В каком случае может приниматься обратная отсылка иностранного права?

1.В случае отсылки к российскому праву, определяющему правовое по-ложение физического лица

2.В случае отсылки к иностранному праву

1. В случае отсылки к международным унифицированным соглашениям

2. В случае отсылки к праву, определенному сторонами договора

XII. Какое право подлежит применению, если, несмотря на все предпринятые меры, не установлено содержание правовых норм иностранного государства?

1. Международное

2. Российское

1. Право, согласованное сторонами

2. Иностранного государства

XIII. Что понимается под оговоркой о публичном порядке?

1. Применение норм иностранного права в особых случаях

2.Недопустимость применения российских коллизионных норм

1. Недопустимость применения норм иностранного права в установленном законом случае

2. Применение права, согласованного сторонами контракта

XIV. Как решается коллизионный вопрос гражданской правоспособности лица, имеющего несколько иностранных гражданств?

1. Российским правом

2.Правом страны места рождения

3.Правом страны, в котором это лицо имеет место жительства

4. Иностранным правом

XV. Что означает понятие «национальность» юридического лица?

1. Нахождение на территории иностранного государства

2. Принадлежность к конкретному государству

1. Принадлежность к правовой системе

2. Правовое регулирование его деятельности в соответствии с правом, утвержденным уставом юридического лица

XVI. Право какой страны считается личным законом юридического лица?

1. Где оно учреждено

1. По месту нахождения его административного центра

1. По месту его основной деятельности

2. По месту составления учредительных документов

XVII. Из какого принципа исходит теория абсолютного иммунитета государства и его собственности?

1. Суверенного равенства государств

1. Уважения прав и свобод человека

1. Добросовестного выполнения обязательств

2. Отказа от применения силы или угрозы силой

XVIII. Как решается коллизионный вопрос содержания права собственности и других вещных прав?

1. По праву страны, где возникло данное право

2.По праву страны, где это имущество находится

3. По праву страны, согласованному в контракте

4. По праву иностранного государства

ХIХ. Право какой страны подлежит применению к форме внешнеэкономической сделки, если одной из сторон является российское юридическое лицо?

1. Испании

2. Франции

3. Англии

4. России

XX. Как решается коллизионный вопрос применимого права к договору при отсутствии соглашения сторон?

1. Применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан

2. Применяется международная унификация

3. Применяется право страны контрагента

4.Применимое право определяется на основе коллизионных норм

XXI. На что не распространяется сфера права, подлежащего применению к договору?

1. Толкование договора

2. Последствия недействительности договора

3. Прекращение договора

4. Исковую давность

XXII. Какой из нижеуказанных признаков внешнеторговой сделки является императивным (обязательным)?

1. Нахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах (их разная государственная принадлежность)

2. Трансграничный характер сделки

3. Использование иностранной валюты в качестве средства платежа

4.Использование международных обычаев при моделировании содержания сделки

XXIII. К требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работ или услуги не применяется:

1. Право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда

2. Право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший

3. Право, определяющее личный закон потерпевшего

4. Право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар

XXIV. Как решается коллизионный вопрос отношений по наследованию движимого имущества?

1.По праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства

1. По праву страны, где наследник имеет постоянное место жительства

2. По праву страны, где находится имущество

3. По российскому праву

XXV. Как решается коллизионный вопрос формы, порядка заключения брака, а также его расторжения на территории Российской Федерации?

1. По согласованному сторонами праву

2.По законодательству Российской Федерации

3. По праву иностранного государства

4. В соответствии с международными договорами

XXVI. Что не является источником международного гражданского процесса?

1. Обычаи

2.Международные договоры

1. Конституция

2. Законодательство

XXVII. Каково положение иностранных граждан и юридических лиц в международном гражданском процессе?

1. Имеют преимущество по отношению к российским лицам

2. Имеют одинаковые права с российскими лицами

3. Не имеют никаких прав

4. Их положение регулируется специальным законом

XXVIII. Какие споры можно отнести к компетенции Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ?

1. Возникающих из договорных и иных гражданско-правовых отношений

2. Возникающих из налоговых отношений

3. Возникающих из валютных и таможенных отношений

4. Возникающих из трудовых отношений

XXIX. Каким нормативным актом регламентирована деятельность Международных коммерческих арбитражных судов при ТПП РФ?

1. Законом

2. Конституция

3. Указом Президента

4. Постановлением Правительства

XXX. Каким нормативным актом регламентирован порядок рассмотрения дел в Международном коммерческом арбитражном суде при ТПП РФ?

1. Арбитражным процессуальным кодексом

2. Гражданским процессуальным кодексом

3.Регламентом

4. Гражданским кодексом.

1. Понятие и предмет международного частного права. Система международного частного права

Международное частное право неразрывно связано с расширением международного торгово-экономического, научно-технического и культурного сотрудничества.

Важную роль в правовом регулировании этого сотрудничества призваны играть нормы международного частного права, значение которого возрастает по мере углубления международных хозяйственных связей, развития новых организационных форм в различных областях международного делового сотрудничества.

Международное частное право представляет собой совокупность правовых норм национальной правовой системы и международных норм, регулирующих возникающие в ходе международного общения гражданские, семейные, трудовые, иные личные неимущественные и имущественные отношения между гражданами, юридическими лицами, государствами и международными организациями.

Предметом МЧП являются отношения гражданско-правового характера возникающие в международной жизни.

К признакам международно-частных правоотношений можно отнести:

1) цивилистический характер правоотношений, поскольку МЧП регулирует гражданские отношения: личные; личные неимущественные, связанные с имуществом; имущественные отношения гражданские, семейные, земельные, трудовые, т. е. частноправовые отношения. Кроме того, нормы международного частного права регулируют производство по делам с участием иностранных лиц, т. к. МЧП как объективное право невозможно отделить от средств защиты соответствующих прав и обязанностей. Включение процессуальных отношений обусловлено тем, что при регулировании предмета МЧП возникает вопрос об определении юрисдикции в целом; об определении компетентного органа; о процессуальных формах и средствах рассмотрения соответствующего дела. Эти процессуальные отношения относятся к сфере деятельности международного гражданского процесса и международного коммерческого арбитража;

2) международный характер отношений, обусловленый наличием иностранного элемента. Иностранный элемент может быть выражен:

а) в наличии иностранного субъекта (иностранный гражданин, юридическое лицо, государство);

б) в наличии объекта регулирования за границей;

в) в наличии юридического факта, который является основанием изменения, возникновения, прекращения правоотношения, имеющих место за границей.

Термин иностранный элемент имеет условный характер, поскольку элементом правоотношения в узком смысле является субъект, а не его местонахождение.

Таким образом, основным моментом при определении международного характера правоотношения является его выход за рамки юрисдикции одного государства, связь с правом двух и более государств, что предполагает выбор надлежащего правопорядка.

Система международного частного права включает в себя:

1) общую часть, которая охватывает широкий круг вопросов, имеющих методологическое значение. В нее входят понятие, система и содержание отрасли права; ее источники, общие понятия и принципы, методы правового регулирования; учение о коллизионных нормах.

К общей части следует отнести и рассмотрение правового положения субъектов гражданско-правовых отношений с иностранным элементом, государства как особого субъекта таких отношений, иностранных юридических лиц и иностранных граждан;

2) особенную часть, которая состоит из следующих разделов:

а) право собственности;

б) обязательственное право;

в) кредитные и расчетные отношения;

г) обязательства из причинения вреда;

д) авторское и патентное право;

е) семейное право;

ж) наследственное право;

з) трудовые отношения;

3) международный гражданский процесс, регулирующий специальные вопросы судоустройства по гражданским делам, осложненным иностранным элементом, а также вопросы, связанные с осуществлением нотариата и некоторыми другими органами защиты личных неимущественных и имущественных прав участников международного гражданского оборота;

4) международный коммерческий арбитраж, регулирующий порядок разрешения коммерческих споров, возникающих между субъектами внешнеэкономической деятельности. Помимо указанных отраслей, в последнее время в связи с развитием международно-правового регулирования формируются подотрасли международного частного права, например, право международной купли-продажи товаров, право международных перевозок. Особое место занимает международное частное морское право, которое формируется на базе гражданско-правовых институтов торгового мореплавания.

2. Методы правового регулирования в международном частном праве

Общий метод правового регулирования для всех отношений частного характера – диспозитивность и равенство сторон – сохраняет влияние и на международные частные правоотношения.

Однако в силу специфики международного частного права главенствующую роль играют коллизионно-правовой и материально-правовой методы правового регулирования.

Коллизионный метод регулирования является исторически первым методом в МЧП. В случаях, когда правоотношения связаны с двумя или более правовыми системами, возникает вопрос о том, какое право будет регулировать данное отношение. В подобных ситуациях складывается коллизия или столкновение норм различной национальной принадлежности. Определение права, которое будет регулировать конкретное правоотношение, возможно благодаря наличию в МЧП особого вида норм – коллизионных норм, особенность которых состоит в том, что они не содержат прямое указание о разрешении спора, они лишь указывают, законодательство какой страны применять. Это отсылочные нормы, они формулируются в виде абстрактного правила, указывающего на применимое право.

Коллизионный метод регулирования предполагает воздействие на общественные отношения, составляющие предмет МЧП, посредством коллизионных норм, определяющих применимое право и отсылающих регулируемое правоотношение к материальному праву какого-либо государства, международному договору. Таким образом, регулятивное воздействие на объект осуществляется благодаря применению коллизионной нормы в сочетании с последующим применением материальных норм соответствующей правовой системы.

Материально-правовой метод регулирования предполагает регулирование путем применения, во-первых, норм прямого действия, разработанных в рамках национальной правовой системы исключительно с целью регулирования отношений, составляющих предмет МЧП, во-вторых, единообразных норм, которые создаются путем согласования воль государств в форме международных унифицированных договоров и впоследствии инкорпорируются в национальное право государств-участников.

В силу п. 3 ст. 1186 ГК РФ материально-правовой метод имеет приоритет, т. е. если международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, полностью регулирующие конкретные отношения, то определение применимого права на основе коллизионных норм исключается.

3. Унификация в международном частном праве: понятие, виды, значение

Унификация представляет собой рациональное сокращение числа объектов одинакового функционального назначения с целью повышения эффективности и универсальности правового регулирования. Процессы унификации на многосторонней основе начинают активизироваться в МЧП в основном с конца XIX в., вследствие чего в его нормативном составе укореняется еще одна разновидность материально-правовых норм – единообразные нормы, созданные международными договорами, сфера которых в настоящее время существенно расширяется за счет вовлечения в нее все новых областей международного экономического сотрудничества (лизинга, факторных операций, вексельных отношений, торгового посредничества, отношений по перевозке и т. д.).

Выделяют следующие виды унификации:

1) двусторонняя унификация – характеризуется наличием двух участников, заключающих договор по отдельным вопросам. К примеру, существует двусторонние договоры СССР об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенные с Албанией (1958 г.), Болгарией (1957 и 1975 гг.), Венгрией (1958 г.), Германией (1957 г.), Кубой (1984 г.), КНДР (1957 г.), Польшей (1957 г.), Румынией (1958 г.), Вьетнамом (1981 г.) и др.;

2) региональная унификация – направлена на разрешение вопросов, встающих перед странами региональной группировки, характеризующимися близостью территории, политической системы, сходными правовыми традициями. Например, унификация в рамках Европейского союза осуществляется посредством принятия многосторонних соглашений, конвенций. К их числу относится прежде всего Римская конвенция о применении права к договорным обязательствам 1980 г., Брюссельская конвенция о подсудности и исполнении судебных решений 1968 г. (новая редакция 1979 г.), Брюссельская конвенция о взаимном признании компаний 1968 г., Европейская конвенция о государственном иммунитете 1972 г.

В рамках Содружества Независимых Государств заключено Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (1992 г.), Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (1993 г.);

3) универсальная унификация – имеет целью разрешать узкие вопросы, требующие глобального рассмотрения, через принятие конвенций под эгидой ООН, ЮНСИТРАЛ (Комиссия ООН по праву международной торговли), УНИДРУА (Международный институт унификации частного права). Примером могут служить Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Конвенция ООН об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., Конвенция о представительстве при международной купле-продаже товаров 1983 г., Конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г., Конвенция о международном факторинге 1988 г., Конвенция ЮНСИТРАЛ о международном переводном векселе и международном простом векселе 1988 г., Конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г. и т. д.

Унификация проводится в отношении материально-правовых норм и может быть законной (носит обязательный характер для всех участников, например международные конвенции) и незаконной (т. е. обобщение и толкование обычаев, которое носит для субъектов обязательный характер только в случае, если они изъявили желание применять к своим правоотношениям указанные нормы, например международные правила толкования торговых терминов (INCOTERMS)). Унификация может осуществляться и в результате косвенного воздействия на международное частное право различных государств. Институтом выступают акты рекомендательного характера.

Унифицированные нормы имеют материально-правовой характер, по юридико-техническим признакам однородны с нормами внутреннего законодательства. После трансформации, включения в национальную правовую систему сохраняют свою автономность.

4. Взаимодействие международного публичного и международного частного права

Вопрос о правовом взаимодействии международного публичного и международного частного права долгое время является дискуссионным в юридической науке. Международное право понимается как особая система права, регулирующая отношения между властными, суверенными субъектами международных отношений – государствами, государствоподобными и (или) производными от государств образованиями (межгосударственными организациями)^[1].

Некоторые исследователи полагают, что международное частное право является отраслью международного публичного права, т. к. проявляется четкая связь источников, ведь только посредством изучения международных договоров возможно установить содержание международного частного права^[2]. Кроме того, международный характер международного частного права проявляется за счет того, что оно регулирует отношения, лежащие в сфере международного хозяйственного, торгового и гражданского оборота, т. е. выходящие за пределы правопорядка одного государства. Таким образом, сходство международного частного и публичного права обусловлено наличием общих источников и наличием иностранного элемента.

Однако наиболее распространенной является другая точка зрения, согласно которой международное частное право представляет собой самостоятельную отрасль национального права, т. к. большинство норм МЧП применяется национальным законодателем, реализуется в рамках национального правопорядка и применяется национальным судом.

Исходя из этого разграничение международного публичного и частного права проводятся по следующим основаниям:

1) по предмету – если предметом регулирования МЧП выступают частные отношения, даже если субъектами этих правоотношений выступают государства, то предметом международного публичного права выступают публичные – межгосударственные правоотношения;

2) по субъектам – помимо государств, международных организаций, которые являются субъектами международного публичного права, субъектами МЧП могут выступать граждане и организации;

3) по источникам – помимо международных договоров, важнейшим источником МЧП является национальное законодательство.

5. Источники международного частного права: понятие и виды

Источник права – это форма выражения права или правовой акт, принимаемый соответствующими органами с соблюдением определенной процедуры, в установленной форме. Международное частное право как система норм характеризуется определенным своеобразием источников права, регулирующих подпадающие под его действие общественные отношения.

С точки зрения теории права выделяются элементы понятия источников, которые свойственны и источникам МЧП:

1) внешняя форма, т. е. выражение вовне содержания правовой нормы;

2) конструктивный элемент, т. е. придание норме качества правовой нормы;

3) властная обеспеченность формы выражения права, т. е. существование государственно-правовых гарантий применения и соблюдения данного акта правотворчества.

Отличаются особенности источников международного частного права, также как:

1) двойственный характер источников, т. е., с одной стороны, международные договоры, обычаи, с другой – нормы национального законодательства, судебной практики и обычаи отдельной страны. Таким образом, в международном частном праве имеет место сочетание международного и внутригосударственного правового регулирования;

2) неодинаковое значение, которое придается различным источникам в разных странах.

Источники МЧП подразделяются на виды:

1) международные – международные договоры, международные обычаи, общепризнанные нормы и принципы международного права;

2) национальные – национальное законодательство, обычаи, судебные прецеденты.

6. Международный договор как источник международного частного права

Международный договор – это соглашение двух и более государств, устанавливающее в определенных отношениях права и обязанности этих государств. Международные договоры устанавливают общие нормы международного частного права, т. е. материальные нормы, обязательные для всех участвующих в договоре государств, и таким образом предупреждают возникновение коллизий между законами этих государств либо содержат правила разрешения этих коллизий, т. е. коллизионные нормы.

Виды международных договоров:

1) многосторонние – региональная и универсальная унификация предполагает участие ряда государств и устанавливает общие правила по предусмотренным в договорах вопросам;

2) двусторонние – соглашения между двумя государствами (договоры о правовой помощи, консульские конвенции, договоры о торговле и мореплавании).

В Российской Федерации соотношение международных договоров и внутреннего законодательства определяется п. 4 ст. 15 Конституции РФ, в силу которой международные договоры являются частью правовой системы Российской Федерации. При этом, если нормы международного договора устанавливают иные правила, чем внутреннее законодательство, то применяются нормы международного договора. Таким образом, в российском праве закреплен приоритет норм международного права над нормами национального законодательства.

Развитие конституционных положений можно найти в отраслевом законодательстве. В частности, приоритет международноправовых норм закрепляет ст. 7 Гражданского кодекса РФ, ст. 6 Семейного кодекса РФ. По вопросу обоснования применения норм международных договоров внутри страны в международном частном праве разработана теория трансформации, сторонники которой называют п. 4 ст. 15 Конституции РФ нормой о трансформации. Сущность теории состоит в том, что международные договоры применяются в результате трансформации, т. е. преобразования их в нормы внутреннего законодательства. Без трансформации международно-правовая норма не имеет силы во внутренней сфере.

При трансформации международный договор как акт международного права остается формой правовой связи заключивших его государств, и каждое государство обязано обеспечить его применение на своей территории, но для этого необходимо преобразование его норм в государственное право.

Международный договор становится договором Российской Федерации при соблюдении, в число которых входят условия:

1) согласие Российской Федерации на обязательность для нее международных договоров, которое может быть выражено путем подписания договора, обмена документами, составляющими договор, ратификации, утверждения, принятия или присоединения к международному договору. Соответствующее решение должно быть принято компетентными органами власти (ст. 11 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г., ст. 6 Федерального закона от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации»^[3]);

2) вступление международного договора в законную силу должно произойти в порядке и сроки, предусмотренные в договоре или в соглашении сторон (ст. 24 Венской конвенции о праве международных договоров).

Особо следует отметить, что применение в Российской Федерации норм международного договора происходит без издания каких-либо специальных актов, разрешающих имплементацию^[4]. Единственный акт, наличие которого обязательно в соответствии со ст. 5 Федерального закона «О международных договорах Российской Федерации», – закон о ратификации.

Примером наличия особых процедур может служить законодательство ряда стран Северной Европы. В частности, в ч. 1 § 95 Основного закона Финляндской Республики установлено: «Нормы договора и иных международных соглашений, которые затрагивают сферу законодательства, вступают в силу путем принятия специального закона»^[5].

7. Нормы и принципы международного права

В международной сфере существуют, помимо норм международных договоров, общепризнанные нормы и принципы, которые каждое государство обязано соблюдать, даже если оно не выразило своего согласия на юридическую обязательность их для себя (принцип суверенитета, равенства, добровольного исполнения обязательств, соблюдения договоров).

В связи с этим в международном частном праве была разработана теория lex mercatoria (от лат. «право торговцев») – международное торговое право – это совокупность норм, обособленных от национальных правовых систем и регламентирующих международные коммерческие операции. В эту совокупность включаются все международные источники МЧП, в т. ч. и общепризнанные нормы и принципы международного права. Единой системы международно-правовых принципов не существует, как и не существует четко разработанных критериев определения состава и содержания этих принципов.

В настоящее время международные неправительственные организации проводят работу по унификации норм вне национального права, обычных норм; издается множество резолюций, рекомендаций, кодексов поведения и т. п.

В 1994 г. Международный институт унификации частного права (УПИДРУА) в Риме разработал Принципы международных коммерческих договоров. В преамбуле этих Принципов установлено, что они подлежат применению, когда стороны установили, что их договор будет регулироваться этими Принципами. В то же время необходимо учитывать, что Принципы обязательны для сторон только в той мере, в какой это не запрещено императивными нормами внутреннего права, подлежащего применению вне зависимости от того, какое право регулирует договор (а также императивными нормами права, регулирующего договор).

Принципы также могут быть применены, когда стороны пришли к соглашению, что их договор будет регулироваться общими принципами права, а также lex mercatoria или аналогичными положениями. Таким образом, можно с достаточной уверенностью утверждать, что Принципы предназначены для наиболее широкого применения^[6].

К общим положениям Принципов относятся: провозглашение принципов свободы договора, его обязательности, правила о том, что стороны могут в любой момент отказаться от применения Принципов, отступить от них или изменить содержание любого из их положений. Это является еще одним подтверждением необязательного характера Принципов. Однако некоторые императивные положения Принципов не могут быть отменены или изменены, поскольку отражают саму природу Принципов, а также соответствуют императивным положениям национального права некоторых государств. При толковании Принципов надлежит учитывать их международный характер и цели, включая необходимость обеспечить единообразие при их применении.

Принципы также устанавливают, что стороны обязаны действовать в соответствии с принятыми в мировой практике честной деловой практикой и добросовестностью. Более того, стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях.