Тгп что нужно знать на экзамене - Exhelper.top

Добавил:

Upload

Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.

Вуз:

Предмет:

Файл:

TGP_Metodichka_1_kurs_Vorotnikov.doc

Скачиваний:

Добавлен:

08.04.2015

Размер:

1.39 Mб

Скачать

Методика подготовки к экзаменам. Вопросы для сдачи экзамена по теории государства и права

Подготовка
студентов к экзаменам по теории
государства и права должна осуществляться
с начала занятий и на всем протяжении
изучения данного предмета. На первом
курсе — в процессе слушания полного
курса лекций и работы на семинарских
занятиях.

Прежде
всего, необходимо оптимально использовать
лекции, в ходе которых системно излагаются
научные основы курса. Для этого студенту
необходимо комплексно работать на
каждой лекции, постепенно приучая себя
одновременно внимательно слушать
профессора (или доцента), осмысливать
излагаемый им материал и кратко
записывать основные положения лекции
(вести конспект). Накануне каждой
последующей лекции рекомендуется
внимательно прочитать запись предыдущей.
Примерно с середины изучения курса
освоение нового материала следует
сочетать с систематическим повторением
ранее пройденных тем.

Важная
роль в изучении предмета и подготовке
к экзаменам принадлежит таким формам
занятий, как семинары. Пользуясь
конспектами лекций, учебниками,
рекомендуемой специальной литературой,
принимая активное участие в обсуждении
вопросов, предусмотренных планами этих
занятий, студенты углубляют и закрепляют
свои знания. При этом надо стремиться
к тому, чтобы после семинаров у студентов
по возможности не оставалось непонятных,
не выясненных в ходе занятий вопросов.
В этих целях желательно использовать
и систематически проводимые на кафедре
консультации для студентов.

На
протяжении всего процесса занятий и
особенно в определенный расписанием
период непосредственной подготовки
студентов к экзаменам, исключительно
важное место принадлежит самостоятельной
работе студентов с книгой и нормативным
материалом. Студент должен внимательно
изучить рекомендованную специальную
литературу — учебники и учебные пособия,
монографии и статьи, а также Конституцию
Российской Федерации, важнейшие законы
и другие нормативно-правовые акты.

Кроме
того, студенты непосредственно перед
сдачей экзамена имеют возможность на
проводимых для них консультациях
устранить отдельные пробелы в своей
подготовке, получить ответы на оставшиеся
невыясненными вопросы.

Экзаменационные вопросы по теории государства и права для студентов 1 курса всех форм обучения

Предмет и метод
теории государства и права.
Теория
государства и права в системе юридических
наук и её соотношение с другими
гуманитарными науками.
Соотношение и
взаимосвязь государства и права.
Вопросы
теории государства и права в работе
Ф. Энгельса «Происхождение семьи,
частной собственности и государства».
Причины и формы
возникновения государства у разных
народов.
Признаки государства,
отличающие его от общественной власти
родового строя.
Соотношение
общества и государства.
Государственная
власть как особая разновидность
социальной власти.
Понятие и сущность
государства.
Признаки
государства, отличающие его от других
организаций и учреждений общества.
Типология
государства: формационный и цивилизационный
подходы.
Правовое государство:
понятие и принципы.
Разделение
властей как принцип организации и
деятельности правового государства.
Понятие
и элементы формы государства. Соотношение
типа и формы государства.
Формы государственного
правления. Понятие и виды.
Форма государственного
устройства: понятие и виды.
Политический
режим: понятие и виды.
Место и роль
государства в политической системе
общества.
Понятие и
классификация функций государства.
Характеристика
основных внутренних функций Российского
государства.
Характеристика
основных внешних функций Российского
государства.
Формы осуществления
функций государства.
Принципы организации
и деятельности государственного
аппарата.
Понятие и структура
механизма государства.
Орган государства:
понятие, признаки, классификация .
Правовая политика:
понятие и приоритеты.
Понятие и сущность
права.
Право как
государственный регулятор общественных
отношений.
Понятие права в
объективном и субъективном смысле.
Принципы права и
их социальная обусловленность.
Соотношение
экономики, политики и права.
Функции права:
понятие и виды.
Понятие,
структура и роль правосознания.
Взаимодействие права и правосознания.
Правовая культура:
понятие и структура.
Правовая система
общества: понятие и структура.
Социальные и
технические нормы, их особенности и
взаимосвязь.
Соотношение
права и морали: единство, различие,
взаимодействие и противоречия.
Понятие и основные
признаки нормы права.
Предоставительно-обязывающий
характер правовых норм.
Структура нормы
права.
Соотношение нормы
права и статьи нормативного акта.
Способы изложения правовых норм.
Классификация
норм права.
Понятие и виды
форм права. Источники права.
Правотворчество:
понятие, принципы, виды.
Понятие юридического
процесса и юридической процедуры.
Понятие и виды
нормативно-правовых актов.
Отличие
нормативно-правового акта от акта
применения права.
Закон и его
верховенство в системе нормативных
актов. Виды законов.
Понятие и стадии
законотворчества в РФ.
Юридическая
техника.
Действие
нормативно-правовых актов во времени,
в пространстве и по кругу лиц.
Систематизация
нормативно-правовых актов: понятие и
виды.
Понятие системы
права.
Частное и публичное
право.
Предмет
и метод правового регулирования как
основания деления норм права на отрасли.
Отрасль права.
Краткая характеристика основных
отраслей права.
Институт права:
понятие и виды.
Соотношение
системы права и системы законодательства.
Понятие и основные
принципы законности.
Понятие
правопорядка. Соотношение законности,
правопорядка и демократии.
Гарантии законности:
понятие и виды.
Формы
реализации права. Применение права
как особая форма его реализации.
Работа В.И. Ленина
«О «двойном» подчинении и законности».
Основные стадии
процесса применения норм права.
Юридические
коллизии и способы их разрешения.
Акты применения
правовых норм: понятие, особенности и
виды.
Толкование норм
права: понятие и виды по субъектам.
Акты официального
толкования, их особенности и виды.
Способы и объем
толкования правовых норм.
Пробелы
в праве и способы их устранения. Аналогия
закона и аналогия права.
Юридическая
практика: понятие и структура.
Правовое отношение:
понятие и признаки.
Предпосылки
возникновения правоотношений.
Взаимосвязь нормы
права и правоотношения.
Понятие и виды
субъектов правоотношений.
Правоспособность,
дееспособность, правосубъектность.
Правовой статус
личности: понятие и структура. Конституция
РФ о защите прав человека и гражданина.
Субъективные
права и юридические обязанности:
понятие и структура.
Объект правоотношений:
понятие и виды.
Понятие и
классификация юридических фактов.
Юридический состав.
Механизм правового
регулирования. Понятие и элементы.
Правомерное
поведение: понятие, виды, мотивация.
Понятие, признаки
и виды правонарушений.
Юридический состав
правонарушений.
Понятие, основания
и виды юридической ответственности.
Обстоятельства,
исключающие противоправность деяния
и юридическую ответственность.
Договорная теория
происхождения государства.
Теория насилия
по вопросу о происхождении государства.
Естественно-правовая
теория.
Психологическая
теория права.
Историческая
школа права.
Нормативистская
теория права.
Социологическая
теория права.

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]

Источник

Раздел I

Полные конспекты лекций

1. Теория государства и права как научная дисциплина

Теория государства и права являет собой совокупность знаний и представлений об общих закономерностях возникновения, развития и функционирования государства и права. Теория государства и права относится к фундаментальным юридическим наукам и является общей, теоретической, гуманитарной дисциплиной. Кроме общих закономерностей возникновения, развития и функционирования государства и права она изучает вопросы, касающиеся общих связей государства и права с иными общественными явлениями (экономикой, политикой, культурой, моралью и т. д.) и личностью (людьми), а также вопросы, относящиеся к характеристике различных государственно-правовых явлений, возникающих вследствие функционирования государства и права (правотворчества, правоотношений, законности, правопорядка и др.).

В составе метода теории государства и права выделяют три элемента: философские подходы, принципы познания и приемы (методы) исследования. Философские подходы характеризуются многообразием философских подходов или плюрализмом. К основным принципам познания современной отечественной теории государства и права относятся: принцип плюрализма, принцип объективности, принцип всесторонности и принцип историзма.

Методы исследования подразделяют на общие, специальные и частные. К общим методам относят методы, выработанные философией: методы анализа, синтеза, моделирования, сравнительный метод, системный метод и др. К специальным методам относят методы, которые выработаны специальными дисциплинами: математические, кибернетические, статистические, конкретно-социологические и др. К частным методам относят методы, которые вырабатываются самой теорией государства и права и другими юридическими науками: формально-юридический метод, метод сравнительного государствоведения, метод сравнительного правоведения и некоторые другие.

К наукам, с которыми наиболее тесно взаимодействует теория государства и права, относятся философия (в основном социальная философия), общая социология, экономическая теория, политология, культурология и история, в которые частным образом входят вопросы государства и права. В системе юридических наук она наибольшим образом связана с историей государства и права и историей политических и правовых учений, в несколько меньшей степени — с отраслевыми юридическими науками, и только частично — с прикладными юридическими дисциплинами. Для всех юридических наук положения и выводы теории государства и права являются отправными, базовыми, но взаимодействие теории государства и права с другими юридическими науками носит двусторонний характер, то есть имеет с ними прямую и обратную связь.

Наиболее значимыми для характеристики науки теории государства и права являются пять функций: гносеологическая (познавательная), практико-организационная, идеологическая, прогностическая и методологическая.

Гносеологическая функция выражается в том, что теория государства и права познает государство, право и другие государственные и правовые явления, получает о них необходимые знания, объясняет их с научных позиций. Практико-организационная функция (или праксеологическая) выражается в том, что теория государства и права вырабатывает рекомендации, направленные на совершенствование государственно-правового строительства, законодательства, юридической практики. Идеологическая функция характеризуется тем, что теория государства и права аккумулирует различные идеи, взгляды, представления о государстве и праве, вырабатывает определенные идеологические ориентиры, связанные с объяснением государственно-правовых явлений. Прогностическая функция состоит в том, что теория государства и права прогнозирует будущее государственно-правовых явлений, выявляя закономерности их развития. Методологическая функция выражается в том, что теория государства и права выступает в качестве методологической основы для всех других юридических наук.

2. Историческое развитие взглядов на происхождение государства

Теория государства и права прошла долгий путь становления, предлагая в разное историческое время и разные теории происхождения государства. Самой первой теорией можно считать теологическую.

Теологическая теория объясняла происхождение государства и права божественной волей. Ее представителями были многие религиозные деятели Древнего Востока, средневековой Европы (Фома Аквинский — XIII в.), идеологии ислама и современной католической церкви (неотомисты — Жак Маритен и др.). Теологическая теория не раскрывает конкретных путей, способов реализации божественной воли, но отстаивает идеи незыблемости, вечности государства, необходимости всеобщего подчинения государственной воле как власти от Бога, подчеркивая в то же время зависимость самого государства от божественной воли.

С развитием общественных отношений в древнем мире возникла так называемая патриархальная теория. Ее основателем был Аристотель (III в. до н. э.), однако подобные идеи высказывались и в сравнительно недавние времена (Фильмер, Михайловский и др.). Смысл этой теории в том, что государство возникает из разрастающейся из поколения в поколение семьи. Глава этой семьи становится главой государства — монархом. Его власть — это продолжение власти отца, монарх является отцом всех своих подданных. Из теории вытекает вывод о необходимости подчиняться государственной власти.

Долгое время ведущей считалась договорная теория происхождения государства и права. Теория общественного договора (естественного права) была сформулирована в работах раннебуржуазных мыслителей: Г. Гроция, Т. Гоббса, Д. Локка, Б. Спинозы, Ж.-Ж. Руссо и других, то есть в XVII–XVIII вв. В России представителем договорной теории был революционный демократ А.Н. Радищев (1749–1802). По этой теории, до появления государства люди находились в «естественном состоянии» (неограниченная личная свобода, война всех против всех, всеобщее благоденствие — «золотой век» и т. п.).

В большинство концепций входит идея «естественного права», то есть наличия у каждого человека неотъемлемых, естественных прав, полученных от Бога или от Природы. Однако в процессе развития человечества права одних людей приходят в противоречие с правами других, нарушается порядок, возникает насилие. Чтобы обеспечить нормальную жизнь, люди заключают между собой договор о создании государства, добровольно передавая ему часть своих прав. Общественный договор, создающий государство, понимался как согласие между изолированными до того индивидами на объединение, на образование государства, превращая неорганизованное множество людей в единый народ.

Но это не договор-сделка с будущим носителем власти, а договор, имеющий конститутивный (устанавливающий) характер, создающий гражданское общество и государственное образование — политическую организацию: государство. В договорной теории различали первичный договор объединения и вторичный договор подчинения, договор народа с князем или иным государственным органом. При этом общественный договор мыслился не как исторический факт подписания всеми какого-либо конкретного документа, который лег в основу появления государства, а как состояние общества, когда люди добровольно объединились в его государственно-организационную форму, как принцип, обосновывающий правомерность государственной власти.

Договорная теория использовалась в разных целях. Руссо, Радищев обосновывали начала народовластия, народного суверенитета, поскольку первично власть принадлежала объединившемуся в государство народу и могла им быть отобрана от недобросовестного, некомпетентного правителя, у которого была лишь производная от народа власть. Гоббс, наоборот, доказывал, что если власть добровольно передана правителю, например князю, то он — князь — отныне обладает неограниченными полномочиями. Локк обосновывал конституционную монархию, т. к. общественный договор, по его мнению, представлял собой определенный компромисс между народом и правителем, определенное ограничение свободы и народа, и монарха. Отражала эта теория и договорную практику многих феодальных городов, заключавших договор с князем о его материальном обеспечении в обмен на управление городом, на защиту города. Имела эта теория и глубокое демократическое содержание, обосновывая естественное право народа на свержение власти негодного монарха, вплоть до революционного восстания.

Наиболее богатым на появление различных теорий было девятнадцатое столетие, породившее историко-материалистическую, органическую, насильственную, психологическую и другие теории происхождения государства и права.

Историко-материалистическая теория связана с именами К. Маркса и Ф. Энгельса, но последние опирались на труды предшественников, таких, как Л. Морган. Смысл этой теории в том, что государство возникает как результат естественного развития первобытного общества, развития прежде всего экономического, которое не только обеспечивает материальные условия возникновения государства и права, но и определяет социальные изменения общества, которые также представляют собой важные причины и условия возникновения государства и права. Эта теория наиболее полно изложена в работе Ф. Энгельса «Происхождение семьи, частной собственности и государства», само название которой отражает связь явлений, обусловивших возникновение анализируемого феномена. В целом теория отличается четкостью и ясностью исходных положений, логической стройностью и, несомненно, представляет собой большое достижение теоретической мысли. Для марксистской теории характерен последовательный материалистический подход. Она связывает возникновение государства с частной собственностью, расколом общества на классы и классовым антагонизмом. Суть вопроса марксизм выражает в формуле «Государство есть продукт и проявление непримиримых классовых противоречий».

Историко-материалистическая концепция включает два подхода. Один из них, господствовавший в советской науке, решающую роль отводил возникновению классов, антагонистическим противоречиям между ними, непримиримости классовой борьбы: государство возникает как продукт этой непримиримости, как орудие подавления господствующим классом других классов. Второй подход исходит из того, что в результате экономического развития усложняются само общество, его производительная и распределительная сферы, его «общие дела». Это требует совершенствования управления, что и приводит к возникновению государства.

Органическая теория возникла в связи с успехами естествознания, хотя подобные идеи высказывались значительно раньше XIX в. Так, некоторые древнегреческие мыслители, в том числе Платон (IV–III вв. до н. э.), сравнивали государство с организмом, а законы государства — с процессами человеческой психики. Представителями этой теории были Блюнчли, Г. Спенсер, Вормс, Прейс и др. В соответствии с теорией человечество возникает как результат эволюции животного мира от низшего к высшему. Дальнейшее развитие приводит к объединению людей в процессе естественного отбора (борьба с соседями) в единый организм — государство, в котором правительство выполняет функции мозга и управляет всем организмом. Низшие классы реализуют внутренние функции (обеспечивают его жизнедеятельность), а господствующие классы — внешние (оборона, нападение).

Теорию насилия выдвигали Л. Гумплович, К. Каутский, Е. Дюринг и др. деятели XIX в. Они объясняли возникновение государства и права факторами военно-политического характера: завоеванием одним племенем (союзом племен) другого. Для подавления порабощенного племени и создается государственный аппарат, принимаются законы. Возникновение государства рассматривается как реализация закономерности подчинения слабого сильному.

Психологическая теория связана с повышенным интересом общества XIX в. к психологии человека (Г. Тард, Л.И. Петражицкий и др.). Появление государства и права объяснялось проявлением свойств человеческой психики: потребностью подчиняться, подражанием, сознанием зависимости от элиты первобытного общества, осознанием справедливости определенных вариантов действия и отношений и пр.

Современная теория государства и права не придерживается марксистских взглядов на происхождение государства, хотя ряд положений этого учения считает правильным. Однозначной трактовки вопросов происхождения государства в современной теории государства и права не существует. Можно выделить три основных теории происхождения государства: кризисную, дуалистическую и специализации.

Согласно кризисной теории (проф. А. Б. Венгров), государство возникает как итог неолитической революции — перехода человечества от экономики присваивающей к экономике производящей. Этот переход был вызван экологическим кризисом (отсюда название теории), который возник 10–12 тыс. лет назад. Это привело к расслоению общества, появлению классов и возникновению государства, которое и должно было обеспечить функционирование производящей экономики, новые формы трудовой деятельности, само существование человечества в новых условиях.

Дуалистическая теория (проф. В. С. Афанасьев и проф. А. Я. Малыгин) связывает процесс возникновения государства с неолитической революцией. Но отличие от кризисной теории она говорит о двух путях возникновения государства — восточном (азиатском) и западном (европейском). Восточный путь: государство формируется на основе сложившегося в первобытном обществе аппарата управления. Постепенно должностные лица, выполнявшие функции общественного управления, превращались в привилегированную замкнутую социальную прослойку, касту чиновников, ставшую основой государственного аппарата. Западный путь: ведущим государствообразующим фактором здесь было разделение общества на классы, в основе которого лежала частная собственность на землю, скот, рабов и другие средства производства.

Теория специализации (проф. Т. В. Кашанина), не отвергая значения неолитической революции в образовании государства, акцентирует внимание на том, что государство есть результат специализации в управленческой сфере. По мнению автора этой теории, закон специализации — это закон развития окружающего мира. Частной формой проявления данного закона является разделение труда. Экономическая специализация заложила материальную основу для возникновения и постепенного развития политической специализации, которая и привела, в конечном счете, к возникновению государства.

3. Причины и пути становления государства

Догосударственное общество или первобытное общество заняло в истории человечества более тридцати тысячелетий и прошло в своем развитии несколько периодов: период зрелого первобытного общества, где первобытнообщинный строй существует в чистом виде, и период распада первобытного общества, когда идет процесс разложения первобытно-общинного строя и его постепенной замены государством. Для общественного устройства зрелого первобытного общества характерны две основные формы объединения людей — род и племя.

Род (родовая община) является исторически первой формой общественного объединения людей.

Род — это семейно-производственный союз, основанный на кровном или предполагаемом родстве, коллективном труде, совместном потреблении, общей собственности и социальном равенстве. Главное отличие рода от иных общественных союзов первобытного мира, что это был не территориальный союз, а именно родственный: на одной территории могло жить несколько родов, которые тем не менее ощущали себя независимыми (или враждебными) единицами общества. В роде чужих не было, только сородичи. Управлялся род всей общностью его членов, иначе это называется самоуправлением.

В родовой общине как первичной форме объединения людей власть, а вместе с ней и управление, выглядели следующим образом. Основным органом и власти, и управления было родовое собрание, которое состояло из всех взрослых членов рода и решало все важнейшие вопросы жизни родовой общины. Для решения текущих, повседневных вопросов из числа наиболее авторитетных и уважаемых членов рода оно выбирало старейшину или вождя. Никакими привилегиями по сравнению с другими членами рода он не обладал. Его власть держалась исключительно на его авторитете и уважении к нему со стороны других членов рода. Вместе с тем он в любое время мог быть отстранен родовым собранием от занимаемой должности и заменен другим. Кроме старейшины или вождя родовое собрание избирало военного предводителя (военачальника) на время военных походов и некоторых других «должностных» лиц — жрецов, шаманов, колдунов и т. п., которые тоже никакими привилегиями не обладали.

Другой важнейшей формой общественного объединения первобытных людей было племя. Племя — более крупное и более позднее общественное образование, которое возникает с развитием первобытного общества и увеличением числа родовых общин. В то же время параллельно с родовой организацией возникали и общинные объединения не по признаку родства, а по признаку совместного проживания на территории или в результате общей профессиональной деятельности — фратрии и союзы племен.

Фратрии (братства) — это или искусственные объединения нескольких связанных родственными узами родов, или первоначальные разветвленные роды.

Союзы племен — это объединения, которые возникали у многих народов, но уже в период разложения первобытнообщинного строя. В племени организация власти и управления была примерно такой же, как и в родовой общине. Основным органом власти и управления был совет старейшин (вождей), могло существовать и народное собрание (собрание племени). В состав совета старейшин входили старейшины, вожди, военачальники и другие представители родов, составляющих племя. Совет старейшин решал все основные вопросы жизни племени при широком участии народа. Для решения текущих вопросов, а также на время военных походов избирался вождь племени. Никакого специального аппарата управления или принуждения, а также власти, оторванной от общества, здесь еще не существует. Все это начинает появляться лишь с разложением первобытнообщинного строя.

При переходе к производящей экономике на смену естественному приходит общественное разделение труда, то есть разделение труда между различными племенами или различными социальными группами: происходит выделение пастушеских племен (первое крупное общественное разделение труда), отделение ремесла от земледелия (второе крупное общественное разделение труда), появление купечества (третье крупное общественное разделение труда). С первым общественным разделением труда возрастает производительность и появляется избыточный продукт. С ростом производительности и возникновением избыточного продукта теряет свое значение объединенный труд родовой общины. На первый план выдвигается семья, которая может существовать независимо от общины и без ее помощи.

Материальные блага начинают оседать в отдельных семьях, что приводит к накоплению избыточного продукта, богатству и возникновению частной собственности (собственности отдельных семей). Постепенно семья превращается в силу, противостоящую роду. Из наиболее богатых семей формируется родоплеменная знать, в руках которой концентрируется не только богатство, но и власть. Все это делает невозможным нормальное функционирование публичной власти первобытного общества и требует ее замены новой публичной властью — государственной.

В развитии человеческого общества существовал период, когда были тесно переплетены черты отжившего родоплеменного строя и зарождавшегося государства. Такой период получил название военной демократии. Это такая форма организации власти, при которой власть концентрируется в руках у военного руководства родоплеменных объединений.

С укреплением власти военного вождя постепенно меняется его правовой статус: а) он становится постоянным (не сменяется); б) к нему переходят полномочия главного судьи и главного жреца; в) он опирается на силу послушной ему военной дружины; г) власть верховного вождя передается по наследству. Таким образом, при военной демократии закладываются черты будущего государства с королевской властью и правами наследования среди знати.

Ряд современных исследователей выделяет своеобразный предгосударственный период — протогосударство, который рассматривается в качестве переходного от родоплеменной организации к государству. Это предгосударство было основано не на военной демократии, а сменило ее и имеет именование чифда (вождество). Для протогосударства характерно сочетание элементов родоплеменной организации и государства. Отрыв публичной власти от общества, возникновение специального аппарата управления и принуждения, объединение людей по территориальному признаку — все это показатели того, что на смену первобытнообщинному строю пришло государство.

Государство могло образоваться двумя разными путями — восточным (азиатским) и европейским.

Восточный, или азиатский, тип формирования государственности отличается тем, что политическое господство основывалось на отправлении какой-либо общественной функции, общественной должности. Огромное влияние на способ формирования власти оказали географические особенности среды обитания, когда условием выживания отдельных родоплеменных образований было выполнение грандиозных общественных работ, превышающих возможности отдельных общин (например, строительство ирригационных систем). Потребность в сооружении и эксплуатации этих систем, а также необходимость в надежной защите создавали естественную основу самостоятельной публичной власти. В рамках общины основным назначением власти становилось управление особыми резервными фондами, в которых концентрировалась большая часть общественного избыточного продукта. Это привело к выделению внутри общины особой группы должностных лиц, выполняющих функции общинных администраторов, казначеев, контролеров и т. п. Нередко административные функции совмещались с культовыми, что придавало им особый авторитет.

Извлекая из своего положения ряд выгод и преимуществ, общинные администраторы оказывались заинтересованными в закреплении за собой этого статуса, стремились сделать свои должности наследственными. В той мере, в какой им это удавалось, общинное «чиновничество» постепенно превращалось в привилегированную замкнутую социальную прослойку — важнейший элемент складывающегося аппарата государственной власти.

Следовательно, одной из главных предпосылок как государствообразования, так и образования классов «по азиатскому типу» было использование властвующими слоями и группами сложившегося аппарата управления, контроля над экономическими, политическими и военными функциями. Административно-государственные структуры, появление которых жестко обусловливалось экономической необходимостью, складываются прежде, чем возникает частная собственность (главным образом на землю). На протяжении веков деспотическое государство не только было орудием классового господства, но и само служило источником классообразования, возникновения различных привилегированных групп и слоев.

На Востоке узурпировались не сами средства производства, а управление ими.

В результате возникала структура, сходная с пирамидой: наверху (вместо вождя) — неограниченный монарх, деспот; ниже (вместо совета старейшин и вождей) — его ближайшие советники, визири; далее — чиновники более низкого ранга и т. д., а в основании пирамиды — сельскохозяйственные общины, постепенно терявшие родовой характер. Основное средство производства — земля — формально находится в собственности общин. Общинники считаются свободными, однако фактически все стало государственной собственностью, включая личность и жизнь всех подданных, которые оказались в безраздельной власти государства, олицетворенного в бюрократически-чиновничьем аппарате во главе с абсолютным монархом. По такому пути развития пошли не только государства в Азии, но и в Восточной Европе, Африке и доколумбовой Америке.

В отличие от «азиатского» государства ведущим государствообразующим фактором на территории Европы было классовое разделение общества. В свою очередь, это обусловливалось тем, что здесь происходило интенсивное формирование частной собственности на землю, скот, рабов. В древних Афинах, например, государство развивалось, частью преобразуя органы родового строя, частью вытесняя их путем внедрения новых органов, заменив их постепенно настоящими органами власти. Место «вооруженного народа» занимает вооруженная «публичная власть», уже не совпадающая с обществом, отчужденная от него и готовая выступить против народа. Уже на раннем этапе разложения общинного строя наблюдается экономическое неравенство: у аристократов (героев, базилевсов, которых Гомер называл «жирными») земельных наделов, рабов, скота, орудий труда больше, чем у рядовых общинников.

Наряду с рабством, носившим преимущественно патриархальный характер, когда рабы использовались в качестве домашней прислуги и не были основной производительной силой, появляются наемный труд, батрачество безнадельных общинников. По мере развития частной собственности растет влияние экономически сильной группы, которая стремится ослабить роль народного собрания, базилевса (выступавшего военачальником, верховным жрецом, верховным судьей) и передать власть своим представителям.

Постепенно формируемая частная собственность становится базой, фундаментом для утверждения экономического господства имущих классов. В свою очередь, это позволило овладеть институтами публичной власти и использовать их для защиты своих интересов. Трения между наследственной аристократией и массами, принимавшие порой весьма острые формы, отягощались борьбой за власть другой группы обладателей частной собственности, нажитой морским грабежом и торговлей. В конечном счете, наиболее богатые собственники и начали занимать ответственные государственные должности — господство родовой знати было ликвидировано.

Пути возникновения государства (западный или восточный) в решающей степени зависят от того, произошло ли разложение сельской общины или она сохранилась, что, в свою очередь, определялось теми конкретными условиями, в которых находилось общественное производство. Так, необходимость ирригационных работ обусловливала сохранение общин и общественных форм собственности на землю. Это в конечном счете приводило к фактическому появлению единой государственной собственности, и возникало азиатское государство. Разложение же общин определялось возможностью успешной обработки земли одной семьей и влекло появление частной собственности. Возникало западное (рабовладельческое или феодальное) государство.

Государственный аппарат всегда возникает из аппарата управления первобытного общества. Поэтому власть неизбежно оказывается в руках родоплеменной знати, из которой образуются либо обособленная социальная группа, клан, чиновничье-бюрократическая структура, эксплуатирующая остальное общество, либо верхушка господствующего класса, также эксплуатирующая вместе с этим классом остальную часть общества.

Причинами появления государства были следующие:

1. Необходимость совершенствования управления обществом, связанная с его усложнением. 2. Необходимость организации крупных общественных работ, объединения в этих целях больших масс людей. 3. Необходимость подавления сопротивления эксплуатируемых. 4. Необходимость поддержания в обществе порядка, обеспечивающего функционирование общественного производства, социальную устойчивость общества, его стабильность, в том числе и по отношению к внешнему воздействию со стороны соседних государств или племен. 5. Необходимость ведения войн, как оборонительных, так и захватнических.

В древнем обществе можно выделить ряд признаков, свидетельствующих о зарождения государства: 1. Наличие отделенной от общества публичной власти. 2. Взимание налогов и сборов. 3. Разделение населения по территориальному принципу.

Следует выделить признаки государства, которые отличают его от других сообществ и союзов: 1) это единственная организация власти в масштабе всей страны, которая охватывает все население и обладает суверенитетом, как внешним, то есть независимостью от других государств в международных отношениях, так и внутренним — независимостью от всякой иной власти внутри страны, верховенством по отношению к любым другим организациям; 2) только государство имеет специальный аппарат принуждения — специальные силовые структуры (суд, прокуратуру, органы внутренних дел и т. п.) и материальные придатки (армию, тюрьмы и пр.), которые обеспечивают реализацию государственных решений, в том числе и принудительными средствами; 3) только оно имеет право издавать обязательные для всеобщего исполнения нормативные акты — законы, указы, постановления и т. п.

Государство возникает как закономерный результат естественного развития первобытного общества. Это развитие включает совершенствование экономики, связанное с ростом производительности труда и появлением избыточного продукта, укрупнение организационных структур общества, специализацию управления, а также изменения в нормативном регулировании, отражающие объективные процессы.

Все эти процессы взаимосвязаны и взаимообусловлены: экономическое развитие определяет возможность укрупнения структур и специализации управления, а те, в свою очередь, способствуют дальнейшему росту производства. Регулирование отражает происходящие изменения и в определенной степени способствует совершенствованию общественных отношений и закреплению тех, которые выгодны для общества.

4. Сущность государства

По мере развития государство совершенствуется и превращается в четко организованный механизм. Государство — это организация политической власти, необходимая для выполнения как сугубо классовых задач, так и общих дел, вытекающих из природы всякого общества.

Государство отличается от других организаций, входящих в политическую систему общества, рядом существенных признаков:

1) в пределах своих территориальных границ выступает в качестве единственного официального представителя всего общества, всего населения, объединяемого им по признаку гражданства;

2) является единственным носителем суверенной власти;

3) издает законы и подзаконные акты, обладающие юридической силой и содержащие нормы права;

4) имеет сложный механизм (аппарат) управления обществом, разносторонними социальными сферами и процессами, представляющий собой систему государственных органов и соответствующих материальных средств (вещественных придатков), необходимых для выполнения его задач и функций, использует государственно-властный характер своих полномочий;

5) является единственной в политической системе организацией, которая располагает правоохранительными (карательными) органами (суд, прокуратура, милиция, полиция и т. д.), специально призванными стоять на страже законности и правопорядка;

6) располагает вооруженными силами и органами безопасности, обеспечивающими его оборону, суверенитет, территориальную целостность и безопасность;

7) имеет тесную связь с правом, представляющим собой экономически и духовно обусловленное нормативное выражение государственной воли общества, государственный регулятор общественных отношений.

Вопросом, что такое государство, задавались мыслители еще в древности. Марк Туллий Цицерон отождествлял государство с общим правопорядком, через два тысячелетия Н. М. Коркунов утверждал, что «государство есть общественный союз свободных людей с принудительно установленным мирным порядком посредством предоставления исключительного права принуждения только органам государства». Но в основном все сходились, что государство создано ради поддержания правопорядка, видели в этом его суть и главное назначение. Однако это лишь один из признаков государства. В новое время суть государства определяли как совокупность людей, территории, где они живут, и власти. Л. Дюги выделял четыре элемента государства: 1) совокупность человеческих индивидов; 2) определенную территорию; 3) суверенную власть; 4) правительство.

Одни ученые отождествляли государство со страной, другие — с обществом или кругом лиц, осуществляющих власть (правительством). Наиболее точной будет следующая формулировка: государство — это политическая организация общества, обеспечивающая его единство и целостность, осуществляющая посредством государственного механизма управление делами общества, суверенную публичную власть, придающая праву общеобязательное значение, гарантирующая права, свободы граждан, законность и правопорядок.

По сути, государственная власть является разновидностью социальной власти, однако имеет особенности, заключенные в ее политической и классовой природе. Поскольку деление на классы содержит в себе антагонизм, то сложилось негативное отношение к органам власти и лицам, ее олицетворяющим, это породило социальный миф, что всякая власть — зло, которое общество вынуждено терпеть до поры до времени. Этот миф приводит к появлению проектов свертывания государственного управления, умаления роли, а то и уничтожения государства. Но если власть находится в руках народа, она становится благой силой, способной управлять действиями и поведением людей, разрешать социальные противоречия, согласовывать индивидуальные или групповые интересы, подчинять их единой властной воле методами убеждения, стимулирования, принуждения. Другой особенностью является то, что субъект и объект власти не совпадают, властвующий и подвластные разделены.

В обществе с классовыми антагонизмами властвующим субъектом выступает экономически господствующий класс, подвластными — отдельные лица, социальные, национальные общности, классы. В демократическом обществе возникает тенденция сближения субъекта и объекта власти, ведущая к их частичному совпадению. Диалектика этого совпадения в том, что каждый гражданин является не только подвластным; как член общества он вправе быть носителем и источником власти. Он имеет право участвовать в формировании выборных органов власти, выдвигать и выбирать кандидатуры в эти органы, контролировать их деятельность, быть инициатором их роспуска, реформирования. Право и долг гражданина — участвовать в принятии государственных, региональных и других решений через все виды непосредственной демократии.

При демократическом режиме нет только властвующих и только подвластных. Даже высшие органы государства и высшие должностные лица имеют над собой верховную власть народа, являются одновременно объектом и субъектом власти. Но и в самом демократическом государстве полного совпадения субъекта и объекта нет: если демократическое развитие приведет к полному совпадению, то государственная власть утратит политический характер, превратится в общественную, без органов государства и государственного управления.

Реализацию своей власти государство осуществляет через органы государственного управления, воздействуя на все общество и решая необходимые задачи. Эти органы образуют аппарат или механизм государственной власти. Но олицетворять государственную власть с высшими органами управления неправильно. Народ имеет право принимать решения через референдум, а власть принадлежит не органам власти, а либо элите, либо классу, либо народу. Властвующий субъект не передает органам государства свою власть, а наделяет их властными полномочиями.

Государственная власть может обладать разным уровнем силы. Но в любом случае она имеет предметно-материальные источники силы — вооруженные организации людей или силовые учреждения (армия, полиция, органы государственной безопасности), а также тюрьмы и другие принудительные вещественные придатки. Организованная сила является ее гарантом. Но она должна направляться разумной и гуманной волей властвующего субъекта.

Сущность государства определяет его назначение, содержание и функционирование. Эта сущность зависит от того, кому принадлежит государственная власть, кто ее осуществляет и в чьих интересах. Если власть оказывается в руках узкой группы заинтересованных лиц, эта группа скрывает свои интересы, выдает за общесоциальные и общенациональные. Осмысливая сущность государства, ученые разработали несколько теорий.

Теория элит появилась в XX в. Сторонники теории считают, что народ не способен самостоятельно осуществлять власть, поэтому она должна принадлежать верхушке общества — элите до тех пор, пока одну властвующую элиту не сменит другая.

Технократическая теория. Согласно этой теории, властвовать и управлять должны профессионалы-управленцы, менеджеры. Только они способны определять потребности общества и находить оптимальные пути его развития.

Демократическая доктрина. Ее сторонники считают, что первоисточником и первоносителем власти является народ, а государственная власть должна быть подлинно народной, осуществляться в интересах и под контролем народа.

Марксистская доктрина появилась в XIX в. Основатели этой теории исходили из постулата, что государство существует, пока существуют классы. Поэтому политическая власть принадлежит экономически господствующему классу и используется в его интересах: экономически господствующий класс становится политически господствующим, осуществляющим свою диктатуру, не ограниченную законом и опирающуюся на силу и принуждение.

Теория примирения классов. По этой теории деятельность государства, обусловленная классовыми противоречиями, доминирует лишь в недемократических, диктаторских государствах, где существует жесткая эксплуатация одной части общества другой. Но когда возникают острые классовые конфликты, государство удерживает классы от взаимного уничтожения, а общество — от разрушения. Так оно выполняет определенные функции в интересах всего общества.

На современном этапе в демократических странах государство постепенно становится эффективным механизмом преодоления общественных противоречий не путем насилия и подавления, а путем достижения общественного компромисса. На первый план в развитом демократическом обществе выходит социальная сторона государства.

5. Тип и форма государства

Важнейшей категорией теории государства и права является понятие типа государства. Существует два подхода к этому вопросу — формационный и цивилизационный.

Формационный подход. В советское время именно этот подход считался единственно верным и научным. Он основан на марксистском учении о типе государства. Суть его в том, что выяснение типа государства основывается на понимании истории как естественноисторического процесса смены общественно-экономических формаций, каждой из которых в условиях существования классов соответствует определенный тип государства.

Для определения типа государства необходимо было ответить на три вопроса: 1) какой общественно-экономической формации, какому типу производственных отношений соответствует данное государство; 2) орудием какого класса оно является; 3) каково социальное назначение данного государства. Формационный подход оперирует термином термин «исторические типы государства». Их четыре: рабовладельческий, феодальный, буржуазный и социалистический типы государства. Первые три относились к эксплуататорским формациям, последний — к народному. Согласно этому подходу в результате социальных революций формации сменяют одна другую и происходит переход от одного исторического типа государства к другому, более высокому. Если буржуазное государство — последний тип эксплуататорского государства — подлежит революционному слому, социалистическое государство — исторически последний тип государства вообще — постепенно «засыпает», «отмирает».

Цивилизационный подход связывает тип государства с той ступенью (стадией) научно-технического прогресса и жизненного уровня населения, определяемого потреблением и оказанием услуг, которой соответствует данное государство.

Наиболее известна теория стадий экономического роста американского социолога Уолта Ростоу. По Ростоу, все общества по экономическому развитию можно отнести к одной из пяти стадий: традиционное общество; переходное общество, в котором закладываются основы преобразований; общество, переживающее процесс сдвига; созревающее общество и общество, достигшее высокого уровня народного потребления.

К первой стадии он относит аграрные общества, основанные на доньютоновой науке и технике. Ко второй стадии — трансформации «традиционного общества» в более развитый период закладывания основ для «сдвига» в области обрабатывающей промышленности. Третья стадия, собственно, «сдвиг», «взлет» научно-технического развития как в промышленности, так и в сельском хозяйстве. Четвертая стадия характеризуется как пора «зрелости», когда на основе научно-технических достижений и роста инвестиций национального дохода достигается устойчивое превышение выпуска продукции над ростом населения. Пятая стадия обозначена как период «высокого уровня массового потребления», в который ведущие секторы экономики переходят на производство предметов потребления длительного пользования и услуг. К этой стадии У. Ростоу относит общество, которое можно характеризовать как «государство всеобщего благоденствия».

К теории Ростоу примыкают теории «менеджеризма», «единого индустриального общества», «постиндустриального общества» и др., согласно которым в современную эпоху необходимость в революционном изменении условий жизни общества отпадает, поскольку научно-техническая революция автоматически выступает как заменитель социальной революции, который несет социальные преобразования, но не затрагивает основы капитализма — частной собственности. Известна также теория «конвергенции», сближения двух систем, социалистической и капиталистической, которую разрабатывал академик А. Д. Сахаров. Суть ее в совмещении в едином типе общества и государства того лучшего, что содержат в себе обе системы.

Особняком стоит цивилизационная теория А.Тойнби, который считал, что цивилизации можно рассматривать только как локальные образования. Они не связаны между собой и проходят постепенно период рождения, роста, расцвета и упадка. Тойнби насчитал двадцать цивилизаций за всю мировую историю.

Существует несколько подходов к типологии государства: 1) тип государства связывается с типом общественно-политической формации: рабовладельческое, феодальное, буржуазное, этократическое (псевдосоциалистическое); 2) в основе классификации лежит степень политической свободы: демократическое, антидемократическое, авторитарное, полицейское, фашистское, расистское; 3) в основе лежит тип цивилизации: древневосточное, древнегреческое, древнеримское, средневековое, современное.

Четкого разделения между понятиями форма и тип государства не существует: среди государств одного типа могут существовать государства с различными формами организации и деятельности государственной власти, а среди государств с одинаковой формой организации государственной власти — государства разного типа.

Форма государства определяется теми задачами, которое оно ставит перед собой, культурой, зрелостью общественно-политических процессов, особенностями государственной жизни, историческими традициями, религией, природными условиями, характером взаимоотношений государственных структур с негосударственными (партиями, профсоюзами, религиозными структурами, общественными движениями и т. п.) и множеством мелких факторов, которые и определяют самобытность формы государственной власти каждой конкретной страны. Форма государства — это сложное общественное явление, которое включает в себя три взаимосвязанных элемента: форму правления, форму государственного устройства и форму государственного режима.

Монократическая форма государства характеризуется единовластием. Государственная власть концентрируется в руках либо монарха, либо диктатора, либо военной хунты, либо органов правящей партии (например, коммунистической) и т. д. При этом не имеет принципиального значения, принадлежит власть одному органу или системе определенного рода органов. Разделение властей в монократическом государстве отсутствует. Участие населения в формировании органов государственной власти или не допускается, или носит формальный характер. Местного самоуправления нет. Устанавливаются, как правило, авторитарные и тоталитарные режимы, которые опираются на принуждение, насилие, обязательную государственную идеологию, носящую иногда религиозный характер. Для монократической формы государства зачастую характерны огосударствление экономики и всей общественной жизни, крайне элитарный характер государственной власти и отсутствие подлинно демократических прав и свобод личности.

Монократическая форма имеет несколько разновидностей. Выделяются, в частности, такие как теократическая монократическая форма государства, существующая в странах мусульманского фундаментализма (Саудовская Аравия, ОАЭ, Катар и др.); экстремистская монократическая форма (в фашистских и полуфашистских государствах); милитаристская монократическая форма (современный Ирак); монократическая государственная форма тоталитарного социализма. Любая из этих форм может быть прикрыта парламентской оболочкой, могут существовать выборные органы, конституция, провозглашаться права и свободы личности, однако в действительности все это реального значения не имеет.

Поликратическая форма государства (ее называют также полиархической) является прямой противоположностью монократической. Для нее характерны разделение властей, децентрализация управления территориями, высокая степень автономности административно-территориальных и иных образований, наличие местного самоуправления. Институты государственной власти формируются населением путем свободных, демократических выборов. Права и свободы личности гарантируются государством. Существует политический и идеологический плюрализм. Экономика отделена от политики и государства. Практически все современные развитые страны относятся к поликратической форме государства. Они могут иметь отличия в устройстве государственного аппарата, в законодательстве, в экономических приоритетах, даже принадлежать к разным типам самого правления. При всем этом они будут поликратическими.

Но даже относительно развитая экономика не делает из монократического государства поликратическое: испытывающий быстры экономический рост Китай остается государством монократическим.

Поликратическая форма у всех государств Европы, частично Азии, Африки и Америки (северная Америка — вся), поликратическая форма у Австралии. Выделяются (правда, с некоторой долей условности) две разновидности поликратической формы: традиционная и постсоциалистическая. Первая сложилась в большинстве демократических стран после Второй мировой войны и считается зрелой разновидностью поликратической формы государства. Другая еще переживает период своего становления.

Сегментарная форма государства является промежуточной, поскольку сочетает в себе черты монократической и поликратической форм. Она присуща государствам с полудемократическими и авторитарными режимами и в значительной степени носит олигархический характер. В таких государствах преобладающую роль играют кланы, племена, сословия, семьи, олигархические группы. Разделение властей отсутствует, но допускается разделение ролей между различными органами по управлению обществом. Существуют элементы местного самоуправления и автономии территориально-административных единиц. Нет безраздельного господства какого-либо органа или должностного лица, но имеется лидирующий орган или доминирующее должностное лицо.

Государственная власть открыта только для частичного давления на нее со стороны определенных заинтересованных групп. Политический плюрализм существует в ограниченном виде. Это выражается в том, что: либо законом устанавливается ограниченное число разрешаемых государственной властью политических партий (Индонезия, Нигерия, Сенегал), либо применяются меры, ограничивающие создание новых партий (например, Египет). Демократические права и свободы личности признаются в конституциях, но на практике носят ограниченный характер.

Форма правления представляет собой категорию для обозначения структуры высших органов государственной власти конкретного государства, порядок их образования, взаимодействия и распределения властных полномочий. Форма правления уясняет, как создаются высшие органы государства и каково их строение; какие принципы лежат в основе взаимоотношений между высшими и другими государственными органами; как строятся отношения между верховной властью и населением страны; в какой мере высшие органы государства позволяют обеспечивать свободы и права граждан.

Формы правления делятся на два вида: монархия и республика.

Монархия — это такая форма правления, при которой верховная государственная власть осуществляется единолично и переходит по наследству. Обобщающие признаки монархии: наличие единоличного главы государства, пользование властью пожизненно, наследственный порядок наследования власти, представительство в государствах, по усмотрению монарха, юридическая безответственность монарха, исторический и религиозный символ власти. Монархическая форма правления возникла еще при рабовладельческом строе. В период феодализма она стала основной формой правления. При переходе к Новому времени и капитализму в большинстве стран уступила место республике. Среди монархий можно выделить следующие: абсолютную, ограниченную (парламентарную), дуалистическую, теократическую, парламентарную.

В абсолютной монархии верховная государственная власть по закону всецело принадлежит одному лицу. Власть в центре и на местах — не крупным феодалам, а чиновникам, которые могут назначаться и увольняться монархом.

В конституционной монархии власть монарха значительно ограничена представительным органом. Это ограничение закреплено конституцией, утверждаемой парламентом. Монарх не имеет права изменить конституцию. Конституционная монархия бывает парламентарной и дуалистической.

В парламентской монархии правительство формируется из представителей определенной партии (или партий) получивших большинство голосов на выборах в парламент; лидер такой партии становится главой государства; в законодательной, исполнительной и судебной сферах власть монарха является символической; законодательные акты принимаются парламентом и формально подписываются монархом; правительство согласно конституции несет ответственность не перед монархом, а перед парламентом (Великобритания, Бельгия, Дания и др.).

В дуалистической монархии государственная власть носит двойственный характер. Юридически и фактически власть разделена между правительством, формируемым монархом, и парламентом. Правительство формируется независимо от партийного состава в парламенте и не ответственно перед ним. Монарх выражает преимущественно интересы феодалов, а парламент представляет буржуазию и другие слои населения (кайзеровская Германия (1871–1918), Марокко). Монарху принадлежит значительная часть власти законодательной, выражающейся в праве налагать абсолютное вето на законы, принятые парламентом.

В теократической монархии монарх возглавляет не только светское, но и религиозное управление страной (Саудовская Аравия).

Республика — такая форма правления, при которой верховная государственная власть, осуществляется выборными органами, избираемые населением на определенный срок.

Признаки республики: наличие единоличного или коллегиального правового государства; выборность на определенный срок главу государства и других органов государственной власти; ответственность главы государства в случаях, предусмотренных законом, обязательное решение верховной власти для всех других государственных органов, преимущественная защита граждан государства.

Существует несколько видов республиканского правления, которые в свою очередь делятся по типу государственного устройства на парламентарные и президентские.

В парламентской республике верховная роль в организации государственной жизни принадлежит парламенту. Правительство формируется парламентским путем из числа депутатов, принадлежащих к тем партиям, которые располагают большинством голосов в парламенте. Правительство несет коллективную ответственность перед парламентом о своей деятельности и остается у власти, пока партия обладают большинством голосов в парламенте. В случае недоверия парламента правительство либо уходит в отставку, либо через главу государства добивается роспуска парламента и назначения досрочных парламентских выборов. Сам глава государства избирается парламентом или парламентской коллегией.

Глава государства в парламентарной республике обладает полномочиями: обнародует законы, издает декреты, назначает главу правительства, является верховным главнокомандующим вооруженными силами и т. д. Глава правительства (премьер-министр, председатель совета министра, канцлер) назначается президентом и формирует правительство, которое осуществляет верховную исполнительную власть и отвечает за свою деятельность перед парламентом. Главной функцией парламента является законодательная деятельность и контроль за исполнительной властью (в том числе и за президентом) (ФРГ, Италия по Конституции 1947 г., Австрия, Швейцария, Исландия, Ирландия, Индия и др.).

В президентской республике (наряду с существованием парламента) президент соединяет полномочия главы государства и главы правительства. Для такой республики характерны: внепарламентский метод избрания президента и формирования правительства; ответственность правительства перед президентом, а не перед парламентом; более широкие, чем в парламентарной республике, полномочия главы государства (США), либо президент совмещает полномочия главы государства и главы правительства и участвует в формировании кабинета или совета министров (Франция, Индия). Президент наделяется и другими важными полномочиями: он имеет право роспуска парламента, является верховным главнокомандующим, объявляет чрезвычайное положение, утверждает законы, представительствует в правительстве, назначает членов Верховного суда.

Смешанная республика сочетает в себе черты парламентской и президентской республики. Для республик смешанного типа правления характерно отсутствие прямой юридической связи между президентом и правительством. В некоторых странах всенародно избранный президент, являясь главой государства, в формально-правовом смысле отделен от руководства исполнительной властью, которое конституция страны возлагает на правительство (Россия). Конституция такой республики может устанавливать принцип доверия нижней палаты парламента по отношению к формируемому президентом правительству.

В конституции может быть закреплена возможность роспуска парламента или его нижней палаты по инициативе президента в случае возникновения непреодолимого конфликта между органами исполнительной власти и парламентом одного уровня (Франция). По истечении установленного законом срока прекращаются полномочия избираемых населением органов государственной власти, происходят новые выборы, и процедура формирования органов государственной власти повторяется снова. Народ принимает широкое участие в формировании высших органов государственной власти. Форма правления и структура высших органов государственной власти получают закрепление в конституции страны, сама процедура выборов и порядок деятельности избранных органов власти регулируются законом.

Особую нишу среди нетипичных республик занимали республики советского типа. Для этой формы правления было характерно отсутствие разделения властей, формальное полновластие Советов (или иных представительных органов власти), формируемых по классовому или иному недемократическому принципу. Советы представляли собой единую пирамиду вертикально подчиненных друг другу органов государственной власти, камуфлирующих реальное всевластие коммунистической партии, точнее, ее руководящих органов. Особенностью формирования властных структур при якобы всенародных выборах было совмещение основной работы депутата и его деятельности в Советах. Сочетание такого типа республики с недемократическим режимом приводило к потере самого смысла принципа республиканского государственного устройства.

6. Форма государственного устройства

Под формой государственного устройства понимают национальное и административно-территориальное строение государства, показывающее характер взаимоотношений между его составными частями, между центральными и местными органами государственного управления, власти. Формы государственного устройства, то есть структурную организацию государства, в отличие от форм правления принято рассматривать с точки зрения распределения государственной власти и государственного суверенитета в центре и на местах, а также их разделение между составными частями государства. Форма государственного устройства показывает: из каких частей состоит внутренняя структура государства; какого правовое положение этих частей и каковы взаимоотношения этих органов; как строятся отношения между центральными и местными государственными органами; в какой государственной форме выражаются интересы каждой нации, проживающей на этой территории.

По форме государственного устройства все государства можно подразделить на три основные группы: унитарное; федеративное; конфедеративное.

Некоторые государства изначально складывались как многонациональные, в дальнейшем они избирали путь федеративного устройства, поскольку даже при наличии лидирующей нации приходилось учитывать интересы всех остальных. Другие государства складывались на однонациональной основе, они чаще всего и построены по типу унитарного государства. Большое значение для выбора формы государственного устройства имеет и размер ее территории. Крупное государство вынуждено быть федерацией, а мелкое — унитарным государством, хотя из этого правила есть и исключения.

Унитарное государство — это, по сути, монолитное-государство, образованное административно-территориальными единицами, которые подчиняются центральным органам власти и признаками государственной независимости не обладают. Это государство цельное и сплачивающееся вокруг сильного центра.

Можно отметить следующие признаки унитарного государства: единые, общие для всей страны высшие исполнительные, представительные и судебные органы, которые осуществляют верховное руководство соответствующими органами; на территории унитарного государства действует одна конституция, единая система законодательства, одно гражданство; составные части унитарного государства (области, департаменты, округа, провинции, графства) государственным суверенитетом не обладают; унитарное государство, на территории которого проживают небольшие по численности национальности, широко допускает национальную и законодательную автономию; все внешние межгосударственные сношения осуществляют центральные органы, которые официально представляют страну на международной арене; имеет единые вооруженные силы, руководство которыми осуществляется центральными органами государственной власти.

Федеративное государство в отличие от унитарного представляет собой добровольное объединение ранее самостоятельных государственных образований в одно союзное государство. Оно обладает следующими характеристиками: территория федерации состоит из территорий ее отдельных субъектов: штатов, кантов, земель, республик и т. д.; в союзном государстве верховная исполнительная, законодательная и судебная власть принадлежит федеральным государственным органам; субъекты федерации имеют право принятия собственной конституции, имеют свои высшие исполнительные, законодательные и судебные органы; в большинстве федераций существует союзное гражданство и гражданство федеральных единиц; при федеральном государственном устройстве в парламенте имеется палата, представляющая интересы членов федерации; основную общегосударственную внешнеполитическую деятельность в федерациях осуществляют союзные федеральные органы, которые официально представляют федерацию в межгосударственных отношениях (США, Бразилия, Индия, ФРГ и др.).

Федерации строятся на правах добровольности по территориальному и национальному признакам, которые определяет характер, содержание, структуру государственного устройства. В этом плане территориальная федерация характеризуется ограничением государственного суверенитета субъектов федерации, а национальная федерация — более сложным государственным устройством. Различие между ними состоит в степени суверенности их субъектов. В любом случае центральная власть обладает верховенством по отношению к высшим государственным органам членов федерации.

Под суверенитетом государства понимается верховенство и независимость государственной власти внутри своей страны и по отношению к другим государствам. Суверенитет государства исходит из суверенитета народа. Народ является создателем и носителем суверенитета государства, волеизъявление народа порождает государственную власть. В то же время народ выступает как своеобразный гарант государственного суверенитета. Верховенство государственной власти выражается в ее неограниченности ничем, кроме конституции, естественного права и законов, а также в том, что на территории государства нет другой, конкурирующей власти, издающей параллельные законы и регулирующей права и свободы граждан.

Независимость государственной власти означает, что она вправе принимать нормативные акты и обеспечивать конституционный правопорядок, который обеспечивается отсутствием зависимости (политической, финансовой и др.) государственных органов от кого бы то ни было внутри и вне пределов государства.

Кроме унитарного и федеративного государства существуют другие виды государственного устройства.

Конфедерацией называется союз суверенных государств, образуемый для достижения определенных целей. Союзные органы лишь координируют деятельность членов конфедерации по тем вопросам, для решения которых они объединились.

Конфедерация не обладает суверенитетом. В отличие от федерации и унитарного государства конфедерации — образования неустойчивые: они либо распадаются, либо преобразуются в федерации. Особой формой конфедерации является ассоциированное государственное объединение (ЕС). Процесс современной европейской интеграции может привести от содружества к конфедеративному государственному устройству, а от него — и к федеративному всеевропейскому государству. А может и не привести.

Содружество государств встречается реже, нежели конфедерация. Основными чертами такого объединения являются: идентичная экономика (одинаковая форма собственности, единая денежная единица), право (уголовное, гражданское и пр.), язык (славянские страны СНГ), культура, религия. Однако содружество — это не государство, а своеобразное объединение независимых государств.

Межгосударственные образования знают и такую форму, как сообщество государств. В основе сообщества лежит межгосударственный договор. Сообщество является своеобразной переходной формой к государственной организации общества. Оно усиливает интеграционные связи государств, входящих в сообщество, и эволюционирует в сторону конфедеративного объединения (Европейские сообщества). Сообщество может иметь целью выровнять экономический и научно-технический потенциал государств, входящих в него, объединить усилия этих государств для достижения глобальных цепей, упростить таможенные, визовые и иные барьеры (вплоть до их отмены) и т. д.

7. Политический режим

Под термином политический режим понимают методы осуществления политической власти, приводящие к созданию гармоничного или негармоничного состояния общества, которое складывается в результате взаимодействия и противоборства различных политических сил, деятельности политических институтов, политический режим является показателем уровня демократии в стране, прав и свобод личности, реальности участия населения в управлении государством и обществом и характеризуется демократизмом или антидемократизмом.

Изменение политического режима отражается на ведении внешней и внутренней политики государства. Поэтому политический режим связан не только с формой власти, но и с самой ее сущностью.

Он прежде всего отражается на престиже государства и жизни его граждан. Политический режим зависит от методов, которыми в государстве осуществляется политическая власть. Если это методы убеждения, согласования, законности, парламентаризма, и применяется только правовое принуждение, то перед нами прогрессивный, демократический режим. Если власть осуществляется методами насилия, складывается реакционный, антидемократический режим. Существуют режимы, сочетающие в себе оба начала.

Политический режим определяет соотношение политических сил в стране. Там, где существует устойчивый баланс политических сил или есть национальное согласие, формируется стабильный политический режим. Когда в стране ни одна из политических сил не может укрепиться, политический режим постоянно изменяется.

При демократическом режиме высшие органы государства облечены доверием народа, они реализуют власть в его интересах демократическими и правовыми методами. При таком режиме права и свободы человека и гражданина гарантированы и защищены, закон правит во всех сферах общества. При недемократических режимах власть берут в свои руки реакционеры, которые правят диктаторскими, насильственными методами. В такой стране права и свободы человека и гражданина ничем и никем не защищены, а в самом обществе царят произвол и беззаконие.

Наиболее недемократическим является тоталитарный фашистский режим. Основное отличие тоталитарного режима от всех прочих — это всепроникающая, всеохватная, всеконтролирующая власть, перед которой человек чувствует себя беззащитным и беспомощным. Это порождение XX в., до этого времени были режимы диктаторские, но не было тоталитарных. При тоталитарном режиме существует только одна официальная идеологии, которая формируется и задается общественно-политическим движением, политической партией, правящей элитой, политическим лидером, вождем народа, часто харизматическим (Ленин, Гитлер, Сталин, Мао Цзе Дун). Иные точки зрения подавляются. Существует только одна правящая партия, а остальные партии, стремятся разогнать, запретить, уничтожить. Эта правящая партия объявляется ведущей силой общества, она захватывает бразды государственного управления: происходит сращивание партийного и государственного аппаратов (НСДАП, КПСС). На ключевые посты попадают только члены партии, возникает запрет на свободу слова и информации. Начинается крайняя централизация управления, инициатива строго наказывается, местная власть только исполняет приказы сверху, к населению применяют физическое насилие. Государство устанавливает полный, то есть тотальный (отсюда и название) контроль над всеми сферами жизни общества.

Авторитарный режим в отличие от тоталитарного может быть основан на праве или морали, но тем не менее народ становится бесправным.

При авторитарном режиме государственная власть не избирается и не контролируется гражданами, она от них отделена, хотя могут существовать парламенты или иные представительские органы, но управление сводится к выполнению решений, которые принимает либо диктатор, либо правящая элита. Правящая элита для достижения своих целей не руководствуется законами, постепенно из нее выделяется сильный лидер, который возглавляет власть, хотя может стоять в тени этой власти. Но на общество он оказывает очень сильное влияние. Нередко авторитарные режимы вводят «на время» и в относительно «мягкой» форме, их используют для проведения реформ, укрепления государства, его целостности, единства, противопоставления сепаратизму, экономическому развалу. В авторитарном государстве управление осуществляется централизованно и жестко.

Политический режим характеризуют методы и способы, которые используются при осуществлении государственной власти, а значит в процессе государственного управления обществом. В этом плане политический режим является показателем уровня демократии в стране, прав и свобод личности, реальности участия населения в управлении государством и обществом. При демократическом политическом режиме провозглашается принцип равенства и свободы всех людей, массы народа участвуют в управлении государством. Демократическое государство предоставляет своим гражданам широкие права и свободы, а не ограничивается только их провозглашением, создавая для народа государство равных прав и возможностей. Государство обеспечивает социально-экономическую основу и устанавливает конституционные гарантии прав и свобод.

Источником власти в таком государстве является сам народ. При избрании граждан в представительские органы и назначая на должности, учитываются прежде всего профессионализм и высокие моральные качества.

При демократическом режиме существует институциональный и политический плюрализм: партии, профсоюзы, народные движения, массовые объединения, ассоциации, союзы, кружки, секции, общества, клубы объединяют людей по различным интересам и склонностям. Интеграционные процессы способствуют развитию государственности и свободы личности. Обычными атрибутами общественной жизни становится свободное волеизъявление граждан, референдумы, плебисциты, народные инициативы, обсуждения, демонстрации, митинги, собрания.

В принятии государственных решений участвуют общественные организации, народ имеет право контролировать исполнительную власть и требовать от нее ответа. Управление делами общества становится массовым и идет по двум линиям: выборы управленцев-профессионалов и прямое участие в решении общественных дел (самоуправление, саморегуляция), контроль за исполнительной властью.

Таким образом, демократическое общество характеризуется совпадением объекта и субъекта управления. Изменяется и сама система разграничения полномочий между центральными и местными органами. Центральная государственная власть берет на себя только те вопросы, от решения которых зависит существование общества в целом, его жизнеспособность: экология, разделение груда в мировом сообществе, предотвращение конфликтов и т. д.

Остальные вопросы решаются децентрализованно. В таком обществе гражданин имеет все права и свободы. Демократический режим на современном этапе считается наиболее адекватным возникающим проблемам, связанным с глобальными проблемами цивилизации и возможными кризисами.

8. Функции государства и государственные органы

Под функциями государства понимают основные направления внутренней и внешней деятельности государства, в которых выражаются и конкретизируются его классовая и общечеловеческая сущность и социальное назначение. Наиболее существенно в этих функциях следующее: они выражают и конкретизируют его классовую и общечеловеческую сущность, их содержание учитывает классовые, групповые (корпоративные), национальные и частные интересы членов общества; в них воплощается и раскрывается активная служебная роль государства как важнейшей части надстройки по отношению к своему базису, и реализуется практическая деятельность внутри страны и на международной арене; они возникают и развиваются сообразно историческим задачам и целям государства, которое выполняет социальное назначение путем осуществления отведенных ему функций, представляющих собой устойчиво сложившиеся основные направления его деятельности; в государствах различных исторических типов они проявляют и объективируют особенности и закономерности развития, динамику социально-экономических, политических и духовных преобразований в жизни общества.

Поскольку деятельность государства многогранна, она охватывает самые различные стороны общественной жизни. Эти направления деятельности государства и называются функциями государства. По направленности государственные функции делятся на внутренние и внешние. Первые охватывают весь спектр внутренней политики, вторые — направлены на обеспечение существования государства в мировом обществе. К внутренним функциям относятся: охранительная, экономическая, социальная, культурно-воспитательная, природоохранительная. К внешним функциям относятся: защита государства от вооруженных нападений других государств, поддержание международных политических отношений (дипломатическая деятельность), экономических и культурных связей, борьба с международной преступностью и терроризмом, участие в международной охране окружающей среды.

Понятие функции государства не следует отождествлять с такими понятиями, как:

цели и задачи государства (если цель общества то, к чему стремится государство, а задачи — цель и средства ее достижения, то функции — это лишь основные направления деятельности государства по решению стоящих перед ним задач; следовательно, цели и задачи определяют функции);

функции отдельных органов (в отличие от функций многочисленных государственных органов, специально предназначенных для определенного вида деятельности, функции государства охватывают его деятельность в целом, в них находит выражение социальная ценность и сущность государства, их осуществлению подчинена работа всего государственного аппарата и каждого органа в отдельности).

Однако реализовать свои функции государство может лишь через собственные органы управления в нескольких формах и разными методами, которые зависят от сферы деятельности: выполняя охранительную функцию, государство использует методы убеждения и принуждения, для реализации экономической функции необходим целый набор экономических методов — прогнозирование, планирование, льготное кредитование и инвестирование, государственные субсидии, защита потребителей и др.

В своей деятельности государство используют как правовые, так и неправовые формы реализации функций.

Правовые формы отражают тесную связь между государством и правом, в этом случае государство исполняет свои функции на основе права и в рамках закона — то есть действуя через государственные органы и совершая определенные юридические действия. Существует три правовых формы функция государства: правотворческая, правоисполнительская и правоохранительная. Правотворческая деятельность предполагает подготовку и издание нормативно-правовых актов. От этой функции зависит реализация всех остальных функций государства. От правоисполнительской деятельности зависит реализация законов и других нормативных актов. Эта задача возложена на органы управления (исполнительно-распорядительные органы), возглавляемые правительством страны. Они выполняют повседневную работу, решая вопросы управленческого характера, издают соответствующие акты, контролируют выполнение обязанностей исполнителями и др.

Правоохранительная деятельность, или властная оперативная и правоприменительная деятельность по охране правопорядка, прав и свобод граждан подразумевает меры по предупреждению правонарушений, разрешение юридических дел, привлечение к юридической ответственности и др. По мере развития рыночной экономики возросла роль договорной формы в осуществлении функций государства: государственно-властные решения органов государства сочетаются с договорной формой, структурами гражданского общества и гражданами.

К неправовым формам относится организационно-подготовительная работа, необходимая для осуществления функций государства. Эта деятельность не облечена формами права, поскольку не имеет правовых последствий (например, сбор информации, работа с письмами и заявлениями, изучение документации и т. п.).

Свою власть государство выполняет при помощи механизма государства. Механизмом государства называют целостную иерархическую систему государственных органов и учреждений, осуществляющих государственную власть, задачи и функции государства.

Выделяют следующие характеристики механизма государства: целостная иерархическая система государственных органов и учреждений, целостность которой поддерживается едиными принципами организации и деятельности государственных органов и учреждений, едиными задачами и целями их деятельности; государственные органы и учреждения, в которых работают государственные служащие, они служат для механизма первичными структурными частями, между собой они связаны началами субординации и координации; механизм государства имеет для обеспечения власти учреждения и органы принуждения (армию, полицию, тюрьмы); механизм дает государству возможность осуществлять власть и выполнять функции государства.

Между функциями государства и его механизмом существует нерасторжимая связь, а сам механизм создается для выполнения функций государства, поэтому изменение задач государства тут же отражается на устройстве государственного механизма. Механизм современного государства отличается высокой степенью сложности, многообразием составляющих его частей, блоков подсистем.

Структура механизма государства включает в себя: сами государственные органы, которые находятся в тесной взаимосвязи и соподчиненности при осуществлении своих непосредственных властных функций; государственные учреждения и предприятия, которые властными полномочиями (за исключением их администраций) не обладают, а выполняют общесоциальные функции в сфере экономики, образования, здравоохранения, культуры, науки и т. д.; государственных служащих (чиновников), специально занимающихся управлением; организационные и финансовые средства, а также принудительную силу, необходимые для обеспечения деятельности государственного аппарата. Однако при любой структуре механизма государства в нем всегда существуют органы управления и органы принуждения. Без них государство существовать не может. Некоторые органы, как понятно из перечня, властными функциями не обладают: они заняты в сфере социальной жизни, экономики и т. д.

Органы государства, его первичную составляющую, иначе называют звеном, или элементом механизма, государства, участвующим в осуществлении функций государства и наделенным для этого властными полномочиями. Органов у государства много, их сложность возрастает от низших (первичных, местных) к высшим. Каждый орган занимает в структуре государственного механизма свое определенное место, если его изъять, то нарушится вся цепочка, по которой реализуются властные функции.

В государственном органе работают государственные служащие и должностные лица, которые абстрагированы от семейных, гражданских и других отношений, не имеющих связи с государственной службой, то есть являются официальными. Для того чтобы государственные служащие ясно понимали, что от них желает получить государство, для каждого из них (или для группы с одинаковыми задачами) составляются должностные инструкции, в которых даны указания, как и каким образом свою задачу они обязаны выполнять. И рядовые сотрудники и должностные лица следуют должностным инструкциям и выполняют положенные предписания. Но правами обладают различными: должностные лица в отличие от служащих обладают полномочиями издавать правовые акты, самостоятельно проводить их в жизнь.

Органы государства состоят из подразделений, скрепленных единством целей, ради достижения которых образованы, и дисциплиной, которую все служащие обязаны соблюдать. Государственные органы наделены компетенциями, то есть властными правомочиями определенного содержания и объема, эти компетенции определены выполняемыми органом задачами. Властные полномочия выражаются в: а) возможности издавать обязательные к исполнению правовые акты. Эти акты могут быть нормативными или индивидуально-определенными (акты применения норм права); б) обеспечении выполнения правовых актов органов государства путем применения различных методов, в том числе методов принуждения.

Для реализации задач каждый государственный орган располагает материальной базой, имеет финансовые средства, свой счет в банке, источник финансирования (из бюджета). Задачи органы государства проводят в жизнь надлежащими методами и формами.

Органы государства можно разделить по следующим критериям:

1) по способу возникновения: первичные и производные. Первичные органы либо возникают в порядке наследования (наследственная монархия), либо избираются по установленной процедуре и получают властные полномочия от избирателей (представительные органы). Производные органы создаются первичными органами, наделяющими их властными полномочиями. К производным органам относят исполнительно-распорядительные органы, органы прокуратуры и т. д.;

2) по объему властных полномочий органы государства: высшие и местные. Местные органы государства функционируют в административных единицах (графствах, округах, коммунах, уездах, провинциях и др.), их полномочия распространяются только на эти регионы. Высшие органы государства аккумулируют в себе всю государственную власть.

3) по широте компетенции: органы государства общей и специальной компетенции. Органы общей компетенции правомочны решать широкий круг вопросов. Органы специальной (отраслевой) компетенции исполняют какую-то одну функцию одного вида деятельности (министерство финансов, министерство юстиции).

Исходя из принципа разделения властей все государственные органы высшего порядка разделены на три категории: законодательные, исполнительные и судебные органы.

Законодательные органы. Имеют право издания законов. Могут называться по-разному, но суть одна — это высший представительный орган. По традиции или из государственной необходимости обычно имеет две палаты — верхнюю и нижнюю.

Глава государства. В задачи главы государства входит обеспечивать согласованное функционирование органов исполнительной законодательной и судебной власти в интересах единой властной воли народа и достижения общегосударственных целей.

Исполнительные органы. Исполнительная власть принадлежит правительству, которое обычно состоит из главы правительства, его заместителей и членов правительства (министров), которые возглавляют отдельные центральные ведомства государственного управления. Правительство осуществляет управление страной.

Органы правосудия. Это наиболее сложная система государственных органов, которая состоит из гражданских, уголовных, административных, военно-полевых, транспортных и иных судов. Высшую судебную власть представляют верховные и конституционные суды.

К особой системе органов относятся силовые ведомства — вооруженные силы, органы безопасности, полиция (милиция).

Прокуратура. Прокуратура имеет единую централизованную систему с подчинением нижестоящих прокуроров вышестоящим и Генеральному прокурору. Последний назначается на должность и освобождается от должности высшей палатой парламента по представлению Президента РФ.

Системы органов государственной власти республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов создаются ими в соответствии с основами конституционного строя.

Органы местного самоуправления не считаются государственными и в механизм государства не входят.

К общим принципам, на которых основано устройство и работа органов госаппарата, относятся такие, которые распространяются на весь механизм государства. Кроме общих существуют частные принципы, которые касаются только какого-то определенного органа или каких-то звеньев механизма. В РФ, например, общие принципы можно разделить на две категории. Первая категория касается принципов, закрепленных в Конституции РФ, вторая — принципов, сформулированных в Федеральном законе «Об основах государственной службы Российской Федерации» и других федеральных законах.

Первая категория включает конституционно закрепленные принципы организации и деятельности механизма государства: народовластие, гуманизм, федерализм, разделение властей, законность.

Принцип народовластия (демократизма) проявляется в демократической организации государства, республиканской форме правления, при которых носитель суверенитета и единственный источник власти в Российской Федерации — многонациональный народ. Принцип демократизма лежит в основе не только организации, но и деятельности государственного аппарата. Органы государства в любой демократической стране должны действовать от имени и в интересах народа, решая все основные задачи общества и обеспечивая в нем необходимый порядок. Принцип гуманизма выражается в том, что государство позиционирует себя как социальное, политика которого направлена на удовлетворение духовных и материальных потребностей личности, обеспечение благосостояния человека и общества. Принцип федерализма определяется равноправием всех субъектов федерации. Принцип законности провозглашает равенство всех перед законом и требует соблюдения законов РФ.

Вторая группа принципов касается устройства и деятельности госаппарата, она развивает и углубляет конституционные принципы и закрепляет их на федеральном уровне, в федеральных законах и нормативных актах. Комплексное выражение эта группа принципов получила в Федеральном законе «Об основах государственной службы Российской Федерации». Среди принципов второго уровня можно назвать принцип единства и целостности государственного аппарата. Суть этого принципа состоит в том, что любой государственный аппарат формируется и функционирует как единая, целостная система государственных органов в масштабах страны. Принцип единства и целостности государственного аппарата основывается на идее единства государственной власти. Принцип профессионализма имеет отношение, прежде всего, к организации и деятельности органов исполнительной и судебной власти, которые должны формироваться и функционировать на профессиональной основе.

Одним их важнейших является принцип разделения властей, который предполагает разделение всей полноты государственной власти на законодательную, исполнительную и судебную. Первым на необходимость разделения властей указывал еще деятель английской революции Лильберн. Наметки концепции разделения властей можно обнаружить у Дж. Локка, который писал о необходимости разделения законодательной (парламент) и исполнительной (правительство) функций и особо выделял федеративную власть (поддержание внешних сношений).

Ш. Монтескье в качестве основной цели разделения — властей указывал на недопущение злоупотребления властью, он выделял законодательную, исполнительную и судебную ветви власти. Принцип разделения властей был реализован в Конституции США. Главное требование принципа разделения властей, заключается в том, что для утверждения политической свободы, обеспечения законности и устранения злоупотреблений властью со стороны какой-либо социальной группы, учреждения или отдельного лица необходимо разделить государственную власть на законодательную, исполнительную и судебную. Причем каждая из этих ветвей власти, являясь самостоятельной и сдерживающей одна другую, должна осуществлять свои функции посредством особой системы органов и в специфических формах.

Система «сдержек и противовесов», установленная в Конституции, законах, представляет собой совокупность правовых ограничений в отношении конкретной государственной власти: законодательной, исполнительной, судебной.

Применительно к законодательной власти используется довольно жесткая юридическая процедура законодательного процесса, которая регламентирует основные его стадии. В системе противовесов важную роль призван играть Президент, который имеет право применить отлагательное вето при поспешных решениях законодателя.

В отношении исполнительной власти используются ограничения ведомственного нормотворчества и делегированного законодательства, запреты на принятие ею актов, затрагивающих такие отношения, которые должны быть урегулированы только законом (сроки президентской власти, импичмент, вотум недоверия Правительству, запрет ответственным работникам исполнительных органов избираться в состав законодательных структур, заниматься коммерческой деятельностью).

Для судебной власти есть свои правоограничивающие средства, выражающиеся в Конституции, процессуальном законодательстве, в его гарантиях, принципах: презумпции невиновности, праве на защиту, равенстве граждан перед законом и судом, гласности и состязательности процесса, отводе судей и т. п. Кроме всего прочего, фиксируются правоограничения, которые запрещают осуществлять функции, принадлежащие по закону другому органу.

Деятельность государственных структур должна ограничиваться их компетенцией, которая основывается на принципе «дозволено только то, что прямо разрешено законом». Особую роль в системе разделения властей играет конституционный суд (либо иные суды, выполняющие функции конституционного контроля).

Государственное управление протекает как определенный, длящийся во времени процесс и проходит четыре стадии: стадию сбора, обработки и оценки информации; стадию разработки и принятия управленческого решения; стадию исполнения управленческого решения; стадию контроля за исполнением управленческого решения.

Стадия сбора, обработки и оценки информации является первоначальной стадией управленческого процесса, поскольку прежде чем принять, вынести решение, нужно получить требуемую информацию, обработать ее и оценить на предмет полноты и достоверности. От того, насколько успешно проведена работа на этой стадии, зависит успешность или неуспешность всей дальнейшей работы.

Стадия разработки и принятия управленческого решения считается основной, центральной стадией управленческого процесса: чтобы управлять, нужно принимать решения, потому что в решениях закладываются все необходимые основы предстоящего управления. Управленческие решения могут быть двух видов — нормативные и индивидуальные. Нормативные решения носят общий характер и оформляются в виде определенных нормативно-правовых актов (законов, указов Президента, постановлений Правительства и т. д.). Индивидуальные решения носят уже конкретный характер, так как адресуются конкретным лицам и рассчитаны на конкретную ситуацию.

Стадия исполнения управленческого решения характеризует государственное управление с фактической стороны. Только путем исполнения управленческих решений можно реально, фактически осуществить управление.

Стадией контроля за исполнением управленческого решения завершается процесс управления: без организации надлежащего контроля за исполнением управленческих решений нет гарантии того, что эти решения будут своевременно и надлежащим образом исполняться. Контроль за исполнением управленческих решений (причем как нормативных, так и индивидуальных) возлагается либо на соответствующие органы государства, либо на соответствующих должностных лиц.

Самоуправление не связано с деятельностью государства, его органов. При самоуправлении народ непосредственно или через выборные органы самостоятельно решает вопросы своей жизнедеятельности, без вмешательства органов государства. Самоуправление представлено деятельностью различных негосударственных организаций Государство осуществляет лишь внешний контроль за их деятельностью, предъявляя некоторые требования. Местное самоуправление — это самостоятельная и под свою ответственность деятельность населения по решению непосредственно или через органы местного самоуправления вопросов местного значения, исходя из интересов населения, его исторических и иных местных традиций.

Исходя из этого определения можно сделать выводы:

1. Местное самоуправление не является осуществлением государственной власти и не относится к государственному управлению.

2. Население, осуществляя самоуправление, самостоятельно решает вопросы местного значения на свои финансовые и средства и под свою ответственность.

3. Органы местного самоуправления автономны, не входят в систему государственных органов (органов государственной власти) и не соподчинены друг другу, действуют в пределах своих административно-территориальных границ.

4. Их деятельность осуществляется исходя из интересов населения, с учетом его исторических и местных традиций. Местное самоуправление не тождественно местному управлению, которое может быть двух видов: государственным и негосударственным. Местное государственное управление может осуществляться как выборными органами государства, так и назначаемыми государственными органами и должностными лицами. Местное негосударственное управление осуществляется либо непосредственно населением, либо органами местного самоуправления. Органы местного самоуправления могут сочетать в своей деятельности как функции местного самоуправления, так и функции государственного управления. (В РФ местное управление выступает преимущественно в качестве местного самоуправления. В то же время не исключается и местное государственное управление. Оно выражается в деятельности местных органов государства — городских или районных прокуратур, управлений или отделов внутренних дел и т. д.)

В демократических странах государство осуществляет власть как путем представительной (через выборные государственные законодательные органы), так и путем непосредственной демократии (референдум, петиции, манифесты, право на объединение). Граждане могут реализовывать права путем объединения в общественные организации: политические партии, профессиональные союзы, молодежные организации, трудовые коллективы и самые разнообразные иные творческие союзы.

9. Современный взгляд на происхождение права

В советский период считалось, что право возникает одновременно с государством в силу одних и тех же причин — раскола общества на антагонистические классы. Сегодня существует три мнения: возникновение права связано с возникновением государства благодаря развитию производящей экономики и необходимости ее регулирования; право возникает не одновременно с государством, а несколько раньше, когда начинают складываться и развиваться товарно-рыночные отношения, поскольку именно такого рода общественные отношения требуют права и правового регулирования; право возникает одновременно с обществом, поскольку без права общество не может ни существовать, ни развиваться. Само право разделяется на право естественное и право позитивное.

Право естественное — это право в общесоциальном смысле, то есть социально оправданная возможность, свобода определенного поведения людей; естественные нормы поведения, закрепленные в обычаях.

Позитивное право — это право в юридическом смысле: установленные или утвержденные государством правила поведения людей, содержащие предписания относительно того, как можно или следует себя вести в соответствующей ситуации.

Естественное и позитивное право связаны между собой. Но они не тождественны друг другу и возникают не в одно время. Исторически первым возникает естественное право, получая выражение и закрепление в нормах поведения первобытного общества. Это право балансирует на грани с религией и моралью.

Первобытные обычаи не различают четко права и обязанности членов общества. Поэтому их правильнее назвать мононормами, учитывая, что в первобытных обычаях в нерасчлененном виде выражены и правовые, и религиозные, и нравственные начала. С переходом первобытного общества к производящей экономике, с возникновением и развитием товарно-рыночных отношений начинают складываться новые обычаи с собственно правовым содержанием. В них, в отличие от первобытных, уже различаются права и обязанности, то есть возможность и необходимость определенного поведения. Так возникают правовые обычаи, или обычное право.

Но это право также еще не является позитивным, оно не потеряло своего естественного характера, хотя стало приобретать определенные юридические качества. Его называют протоправом. С возникновением государства возникает позитивное право, то есть право в юридическом смысле. Оно уже обеспечивается государством, государственным принуждением и четко разграничивает юридические права и обязанности.

Позитивное право, то есть право в юридическом смысле, появилось с возникновением особой машины, созданной для управления — государства. Но процесс этот был длительным и неравномерным: общество усваивало новые понятия, но предпочитало пользоваться старыми, то есть мононормами и обычным правом. Только с укреплением государств и появлением сильной власти оно стало понемногу переходить к праву, закрепленному государственными нормами — то есть к позитивному праву. Выделяют три основных способа возникновения позитивного права: санкционирование обычаев, создание юридических прецедентов и установление нормативных правовых актов.

Санкционирование правовых обычаев — наиболее ранний способ возникновения позитивного права. Он выражался в том, что государственные органы, прежде всего суды, решая конкретные вопросы, основывали свои решения на соответствующих правовых обычаях, придавая тем самым этим обычаям юридическое значение. Со временем правовые обычаи начали подвергаться систематизации и обретать письменную форму. Так возникли первые источники позитивного права. Создание юридических прецедентов — тоже довольно ранний способ возникновения позитивного права.

В некоторых государствах (например, в Англии) выносимые на основе правовых обычаев судебные решения постепенно становились образцами, своеобразными эталонами для решения аналогичных дел. Такого рода судебные, а затем и административные, решения сформировали прецедентное право, ставшее другим источником позитивного права. Установление нормативных правовых актов (законов, ордонансов, указов и т. д.) считается более поздним способом возникновения позитивного права по сравнению с первыми двумя. Он выражается в издании государственными органами специальных документов (нормативных правовых актов), в которых содержатся юридические нормы — правила поведения, исходящие непосредственно от государства. К этому способу государство прибегает либо тогда, когда правовые обычаи и юридические прецеденты перестают быть достаточными для регулирования общественных отношений, либо тогда, когда государство, особенно в лице его центральных органов, стремится активно воздействовать на общественную жизнь. Такой способ возникновения позитивного права особенно характерен для современных государств.

Социальность характеризует первичное содержание права, обеспечивающее общесоциальную и классовую функции: организацию производства, распределение и перераспределение, нормирование индивидуальных затрат труда на общественные нужды, господство классов или социальных групп, распределение и закрепление социальных ролей, должностей в государстве, организацию и осуществление государственной власти, регламентацию товарно-денежных отношений и отношений собственности, обеспечение эксплуатации и привилегий, и т. п., всего, связанного с организационно-трудовой и социальной жизнью общества.

Нормативность. Право является системой норм, характеризуемых логической структурой, установлением масштаба, меры поведения, определяющих границы, рамки дозволенного, запрещенного, предписанного.

Обязательность. Правовые нормы обеспечиваются возможностью государственного принуждения, то есть наделяются не только идеологическим механизмом, но и возможностью неблагоприятных последствий при их нарушении.

Формализм. Правовые нормы фиксируются в письменном виде в специальной форме — законы и их сборники, прецеденты и т. д. Формализм составляет особую ценность права, защищая право от произвольного изменения, закрепляя необходимую обществу устойчивость этого регулятора.

Процедурность. Право как система норм включает в себя четкие процедуры создания, применения, защиты. Процедурные правила, процессуальный порядок — характерный признак права, определяющий его связь с государственным аппаратом, прежде всего со специализированными органами — судом, полицией и т. п.

Неперсонифицированность подчеркивает то качество права, что его нормы не имеют конкретного, то есть персонифицированного адресата, а направлены широкому кругу лиц: с этим связана и неоднократность действия нормы права, ее протяженность во времени.

Институциональность. Появление права связано с определенным сознательным процессом создания норм права, с правотворчеством, которое осуществляют определенные органы государства.

Объективность характеризует закономерный характер появления права на этапе перехода общества к производящей экономике, естественный результат внутреннего развития регулятивной системы. Оно, как и государство, одно из условий существования политически организованного общества на этапе производящей экономики и так же, как государство, имеет большую социальную ценность.

10. Исторические типы правопонимания

Правопонимание — это представление о том, что представляет собой право, как в теоретическом, так и в практическом аспектах. Поскольку в каждом обществе складывается определенный образ права, который зависит больше всего от практического применения, то и вариантов понимания права существует столько же, сколько типов цивилизации, это многообразие восприятия права в любом его виде (практическом, теоретическом) называют плюрализмом типов правопонимания. Плюрализм типов правопонимания связан и с тем, что различные типы правопонимания соответствуют различным типам научной рациональности (в теоретическом аспекте), то есть возникающим теориям права. В практическом правопонимании выделяют несколько типов правопонимания (или семей): романо-германскую, англо-саксонскую (общего права), социалистическую, а также религиозно-традиционные (в том числе мусульманскую) правовые системы. В теоретическом правопонимании принято говорить о правовых теориях или школах.

В XVII–XIX вв. на взлете естественно-научного представления о мире сформировался классический тип научной рациональности: человеческий разум был признан самодостаточным средством познания мира (в том числе социального), который воспринимался как внешний, противостоящий человеку объект. В рамках классической научной рациональности сформировались: естественно-правовой, этатистский, социологический типы правопонимания. Со второй половины XIX в. стал формироваться неклассический взгляд на мир, признающий относительность человеческого познания в социальной сфере.

Появились новые типы правопонимания в рамках неклассической научной рациональности: феноменология (Э. Гуссерль, идея интенциональности сознания человека), экзистенциализм, герменевтика (лингвистика, Хайдеггер), неопозитивизм, структурализм (Вебер), психологизм (Петражицкий). В конце XX в. сформировалось новое направление научной рациональности — постнеклассический тип: здесь упор делается на системном характере социальной действительности (синергетика), его коммуникативном аспекте (Ю. Хабермас, А. Поляков).

Юснатурализм как тип правопонимания зародился еще в античные времена, хотя получил оформление в эпоху Просвещения. Юснатурализм признавал, что естественное (природное) право, в отличие от устанавливаемого государством, является единственно разумным и совершенным, воплощением справедливости, добра, нравственности и гуманизма, абсолютной ценностью. Существующее позитивное право было для юснатуралистов несправедливым, поскольку, если все люди рождаются равными, то их жизнь не должна зависеть от имущественного или сословного неравенства, от законов, которые закреплены, чтобы одни всегда оставались бедными, а другие — всегда богатыми, одни не имели бы ничего, а другие — все. Если в Античности право практически было тождественно законам природы, в Средние века — обосновывалось божественными законами, то в эпоху Просвещения оно связано с разумно понимаемыми правами и свободами человека, естественным образом вытекающими из его природы (рационалистически-гуманистическая интерпретация).

Юснатурализм признавал приоритет естественного права над позитивным, поскольку позитивное право лишено нравственных требований. Они предлагали гуманистический критерий для определения справедливости права. Поэтому юснатуралисты предлагали отход от безнравственного позитивного права и возвращение к естественному, основанному на гуманизме. Они воспринимали позитивное право как противостоящий человеку объект.

Именно поэтому взгляды юснатуралистов (Ж.-Ж. Руссо, Б. Франклин, Ш. Монтескье, Дж. Локк) легли в основу идеологии буржуазных революций XVII–XVIII вв., прокатившихся по Европе. Признание прерогативы естественного права стало основой и для создания американской Декларации Независимости. После победы неклассического типа правопонимания идеи юснатуралистов стали непопулярными, хотя частично они вошли и в некоторые правовые учения. Но юснатурализм в виде отдельных теорий права существует и в наши дни: в XX в. эти идеи развивал Ж. Маритен, который предложил синтез неотомизма и естественного права, дав теологическое обоснование неотъемлемых прав и свобод человека.

Этатистский тип правопонимания происходит от французского слова etat — «государство». Как очевидно из названия, его формирование связано с возникновением западноевропейских абсолютистских государств. В Европе этатизм был противовесом юснатурализму, защищая позитивное, то есть государственное, право.

Но как течение (хотя и без названия) этатизм в зачаточном виде появился еще в раннем Средневековье в болонской школе юристов (XI–XII вв.). В его основу легло римское право. Этатисты признавали торжество закона и государства над отдельной личностью. По этой точке зрения закон (государство, монарх) всегда прав. Только нормы права способны удержать человека от негативных поступков. Отсутствие закона или слабость приводят к непредсказуемым результатам (отъем собственности, революции). Власть, писаное право признавались тем фактором, который способен создать процветающее общество, хотя для его процветания придется применить насилие над отдельными личностями.

Учение Дж. Остина о праве заключается в следующем: право является созданием государства, обеспечивается его принудительной силой. Соответственно, источники права отождествляются с волей государства. На этой точке зрения стояло большинство историков, правоведов и философов. Вовлеченные в круг государственных проблем, они не могли рассматривать общество, исключив государственное право.

В XIX в. философское обоснование этатизма дал О.Конт, который считал, что необходимо отойти от метафизического взгляда на мир, сущность которого и так непознаваема, так стоит ли усложнять то, что можно проверить практикой. В правопонимании этот подход привел к переходу от этатизма к оформлению школы правового нормативизма. Этатизм предполагает произвольное установление содержания правовых норм государством, либо господствующим классом. Этатизм не приводит обязательно к диктатуре или тоталитарному обществу, но он признает за государством право устанавливать для его граждан необходимую меру свободы и не считает гуманитарные ценности ценностями.

Во всех теориях, которые касаются права, есть два взаимосвязанных блока теоретических построений: один объясняет происхождение права, второй ориентируется на уже развитое, устоявшееся, зрелое состояние права как социального института, его сущность.

Нормативисткая теория права кладет в основу права норму, то есть правило поведения в той или иной ситуации. Сторонниками теории были Р. Иеринг, Г. Кельзен, Л. Дюги, Н. Коркунов и др. Они брали за основу нормативное содержание права, обеспеченное возможностью государственного принуждения, но одни видели в нормах права выражение, разграничение или сочетание социальных интересов, а другие (Кельзен) — регулятивно-нормативную систему. Однако общая платформа была неизменной: все «очищали» право от политического содержания и сводили основные теоретические построения к утверждениям о системности права, иерархии норм, вплоть до выявления основной нормы права, закрепленной в Конституции.

Договорная концепция исходит из приоритета организационных начал в формировании права. Открытие, обсуждение и закрепление в Конституции норм естественного права предполагает приоритет разумного, рассудочного начала. Поэтому для этой теории наряду с признанием естественного права характерна привязка положительного права к государству, которое объявляется источником права. А раз государственное принуждение признается характерной чертой права, его нормы объявляются принудительными.

Договорно-правовая теория рассматривает идеи о различии права и закона. Сторонники концепции вкладывают в содержание права начала гуманизма, справедливости и иных социальных ценностей. А за позитивным законом сохраняют лишь конкретно-регулятивные начала, установление конкретных правил поведения в обществе.

В начале XIX в. немецкие юристы разработали историческую школу теории права. Эта школа, опираясь на реальные процессы формирования права в средневековой Европе из обычного права, утверждала, что главное в этих процессах — самоорганизационные начала, спонтанное, стихийное развитие. Эта школа использовала категории общей воли, общего убеждения, применяя принцип историзма, связывала право с более глубокими этнокультурными пластами, с самоорганизационной природой права, его эволюцией.

Социологический тип правопонимания сформировался во второй половине XIX в. Он предполагал, что право — социальное явление и существует независимо от государства (хотя часть правовых норм может санкционироваться государством), и его истоки нужно искать в обществе. Приверженцы этой теории в Европе — Эрлих, в США — Паунд, а в России XIX в. — М. Н. Коркунов, М. М. Ковалевский, С. А. Муромцев.

М. Коркунов исходил из идей Иеринга, считая главным содержанием общественной жизни столкновение различных интересов. Он делал вывод, что право есть средство регуляции взаимных интересов и обеспечения общественного порядка. Для него характерно утверждение о релятивности (относительности) права. Учение об относительности права снимает противопоставление естественного и позитивного права. Право (по Коркунову) не сводится к закону. Закон — лишь один из возможных способов его существования. М. Ковалевский занимался генетической социологией (происхождением различных социальных институтов). Идею права Ковалевский основывал на историко-социологическом методе познания. Сравнивая общества, находящиеся на одном этапе исторического развития с обществами, находящимися на иных этапах, и учитывая общие социологические закономерности развития обществ, можно с большой долей уверенности говорить, о том, что в конкретном законодательстве должно быть усовершенствовано, а что с неизбежностью отмирает. Он считал, что развитие позитивного права зависит не от абстрактных идей, а от социально-экономического уклада в обществе.

Одним из первых обратил внимание на то, что право является элементом социальной жизни общества, С. А. Муромцев. По Муромцеву: право не идеальное явление, которое существует независимо, а явление социальное, обусловленное существующими общественными отношениями. Муромцев свел право к правовым отношениям, которые отличаются от неправовых особым способом защиты — организованным (юридическим).

Психологическая концепция права была сформулирована в предреволюционные годы зав. каф. философии права СПбУ Л. И. Петражицким. По Петражицкому, право есть не правовые отношения (как считала социологическая школа права), не правовые нормы (как считали этатисты), не высшая идея (как считали юснатуралисты), а особого рода эмоции, то есть выводил нормы права из психики человека. Отличительной особенностью таких эмоций является их атрибутивность. С одной стороны, эти эмоции возлагают на нас определенные обязанности, с другой стороны, они предоставляют другому право требовать от нас исполнения этих обязанностей. Именно эта атрибутивная составляющая и является сущностью права, и она отличает право от прочих социальных явлений.

Атрибутивное право Петражицкий называл неофициальным, право же, имеющее поддержку государства — официальным. Причем, Петражицкий исходил из первичности права, а не государства. Государство производно от права и является формой его защиты. Помимо деления права на официальное и неофициальное Петражицкий разделил право на интуитивное и позитивное. Право не «выдумывается людьми», право формируется в процессе бессознательного социально-психологического приспособления к наиболее социально разумному поведению.

Ученик Петражицкого П. А. Сорокин увязал его концепцию с социологией, развив ее таким образом в коммуникативном направлении, признав объективные проявления права, его социальное бытие. Сорокин считал, что право — совокупность правил поведения, обладающих определенными свойствами. Правила устанавливают взаимоотношения между двумя правовыми центрами, один из которых оно наделяет правом, а другой обязанностью (что один в праве требовать от другого, и что другой должен исполнять). Всякая норма, обладающая подобными признаками, является правовой. Также Сорокин выделял еще и психологический аспект права. Но в отличие от Петражицкого, право у Сорокина заключено не только в область индивидуального сознания, но существует и в иных объективных проявлениях — поведение, жесты, то есть (для Сорокина) «поступки». Весь уклад общества или государства является застывшими правовыми нормами.

Школа возрожденного естественного права, которая в виде отдельного направления существовала только в России, базировалась на идеях юснатурализма и договорной или договорно-правовой концепции. Основными идеологами этого типа правопонимания были Новгородцев, Чичерин, Трубецкой. П. Новгородцев считал, что право — совокупность нравственных требований к действующему праву, которые (в отличие от западноевропейского юснатурализма) имеют религиозное, христианское содержание. Для Чичерина сама идея права возможна только в случае признания человека основной ценностью, целью общественного развития. Если человеческому разуму присуща идея абсолюта, которая никаким опытом не дается, следует признать за человеком наличие духовного начала. Только духовное начало позволяет сделать различие между лицами и вещами. Необходимой предпосылкой права он признавал свободу воли. По Чичерину, идея права заключается в признании человека носителем абсолюта, обладающим свободой и правом признания ее другими, а само право определяется как «взаимное ограничение свободы под общим законом».

Для разграничения областей личной свободы Чичерин ввел понятие справедливости, которая понимается в двух смыслах — «правда уравнивающая», «правда распределяющая». Первая означает, что все равны перед законом. Вторая — что права и обязанности распределяются сообразно способностям. Двум правдам соответствуют и две области общественной жизни. Распределяющая — публичное право, уравнивающая — частное право. Чичерин считал право неотделимым от государства: принудительная сила государства, ограничивая личную свободу, дает критерии отличия права от морали. Е. Трубецкой отождествлял естественное право, нравственность и правду. Он, исходя из существования духовного начала у человека, признавал, что человек как субъект является необходимым условием существования права. Право он понимал как внешнюю свободу, предоставленную человеку и ограниченную нормой. Для него право не зависит от государства, напротив — предопределяет его существование.

Интегративное правопонимание базируется на учении школы возрожденного естественного права. Разработчиком интегративного правопонимания в России был философ В. Соловьев — человек глубоко верующий, поэтому для Соловьева характерен приоритет нравственно-религиозных ценностей. В. Соловьев писал: «Право есть исторически подвижное определение принудительного равновесия между двумя нравственными интересами: формально-нравственным интересом личной свободы и материально-нравственным интересом общего блага». Он дал два определения права — онтологическое и аксиологическое.

При определении онтологической сущности права он исходил из примата человеческой личности, признания ее духовного начала, признания за ней свободы: ограничение свободы и порождает право, так как означает признание свободы другого лица, то есть право есть свобода, ограниченная на основах равенства. Давая аксиологическое определение права, Соловьев оперирует понятиями справедливость и равенство: справедливость не синонимична равенству. Справедливость есть мера нравственно-должного, а нравственно должное — основной признак права.

Однако Соловьев проводил четкое различение между правовым и нравственным. Требования нравственные он называл идеальными, а правовые требования считал требованиями минимума нравственности. В этом смысле право есть минимум нравственности. Поскольку человек для Соловьева всегда стоит перед выбором между добром и злом, право — ограничитель зла, но для ограничения зла приходится прибегать к принуждению. Он дал следующее аксиологическое определение права: «Принудительная требование реализации определенного минимального добра или такого порядка, который исключает крайние проявления зла». Признавая существование естественных прав человека, Соловьев подразделял их на права негативные (права обязывающие не вмешиваться в личную жизнь) и права позитивные (требующие совершения определенных действий со стороны контрагентов для их достижения).

Б. А. Кистяковский выдвинул плюралистичепскую теорию права, он рассматривал право как сложное многоаспектное явление, которое необходимо объяснять и с нормативной, и с психологической, и с социологической точки зрения, считая, что разнообразие теорий о праве обусловлено господством той или иной науки в обществе. Юридическая догматика с неизбежностью влечет разработку права с этатистских позиций, появление и формулировка соответствующих положений социологии влечет объяснение феномена права с социологической точки зрения, равно как и психология рассматривает право — с психологической. Однако право необходимо изучать, исходя из совокупности всех гуманитарных дисциплин, которые некогда выросли из философии. Так что он предлагал единственно возможной основой изучения права считать философию.

В отличие он Кистяковского, Н. Н. Алексеев предлагал рассматривать право в духе феноменологического подхода, сущностью права он считал правовую структуру, рассматривая ее как единство трех элементов: сами обнаруживаемые в праве ценности, данности — правомочия и правообязанности, факт существования права только там, где наличествует правовая структура. В XX в. на Западе предложенная Кистяковским объединительная теория легла в основу интегральной школы права. Основоположники западной интегративной концепции права — Дж. Холл, Г. Дж. Берман — полагали, что имеется достаточно оснований для синтеза этатизма, юснатурализма и социологической юриспруденции, сложив их достоинства и вычитая недостатки, исходя из принципа, что если невозможно создание непротиворечивой интегральной концепции права в рамках классической научной рациональности, следует найти главный объединительный принцип. В нашей стране в рамках этой школы были разработаны либертарная концепция В. Нерсесянца и коммуникативная концепция А. Полякова.

У марксистов своей теории правопонимания не было. Существовала лишь догма, объясняющая положение в обществе права и государства с точки зрения исторического детерминизма. Право и государство в этом смысле представлялись надстройками над экономическим базисом общества, способы реализации воли господствующего класса. Так как это надстройки над экономическим базисом, то по достижении соответствующего уровня общественного развития — они неизбежно отомрут. Но придя к власти, им пришлось обосновывать правовой догмат созданного государства. Отсюда появилось несколько правовых направлений.

Наибольший вес получила теория прокурора А. Я. Вышинского, который стоял на платформе нормативистов, причем в самом консервативном ее варианте. После крушения сталинского режима от этой теории пытались отойти, выработав более широкие теории: единства правовой нормы и правоотношения (С. Кечекьян), единства объективного и субъективного права (Л. Явич), единства правовой нормы, правоотношения и правосознания. Современное отечественное правоведение с начала 90-х годов избавилось от марксизма, но по-прежнему развивается нормативистский подход, хотя делаются попытки объединить этатизм и естественное право.

Процесс политогенеза шел различно на Западе и на Востоке, и это отразилось на особенностях права и особенностях государств. Объяснения правогенеза будут различаться в зависимости от выбранного типа правопонимания. С этатистских позиций право производно от государства и устанавливается государством. С позиций юснатурализма, социологической или психологической школы, правогенез может происходить и совместно с политогенезом и параллельно ему. По Корбонье,

Конец ознакомительного фрагмента.

Источник

О проекте / ТГП / Краткий курс лекций ТГП

Краткий курс лекций ТГП

Краткий курс лекций по дисциплине «Теория государства и права» призван в систематизированной форме представить базовую и основополагающую информацию о государстве и праве.

Общее понятие о ТГП

Система методов, функции и место ТГП в системе наук

Методология и система принципов ТГП

Первобытное общество: характеристика, политическая власть и право

Основные теории происхождения государства

Понятие, признаки и сущность государства

Форма государства: понятие и виды

Форма государственного устройства и политический режим

Публичная государственная власть

Характеристика механизма государства

Понятие, признаки и виды государственных органов

Понятие, признаки и сущность права

Основные концепции и теории права

Формы права и нормативно-правовые акты (НПА)

Понятие, признаки и структура правовой нормы

Правовые отношения

Понятие и классификация юридических фактов

Источник

После сдачи ТГП у меня началось то, что лучше всего описывается двумя словами: синдром бога. И/или, возможно, последствия огромного стресса, коим был прошлый экзамен. Я думал — все, жизнь удалась, я сдал ТГП, да не просто сдал, а сдал на 5. До следующего экзамена было 6 дней. В первый же день после этого мне пришлось ехать в военкомат по повестке и вежливо намекать, что у меня ГОСы и что пока мне не до них. И после этого я смог начать готовиться. Парням на заметку: так можно и к ответственности за это вас не привлекут, как бы они не грозились (если будет интересно, расскажу, как дружить с военкоматом — что можете вы и они).

Особенностью первого экзамена было то, что он огромен по объему, достаточно жесток в структуре ответа, но наполнение этой структуры могло быть достаточно свободным, если вы можете обосновать свое мнение. И это сделать действительно возможно.

Второй Экзамен

Уголовное право — это предмет без чувства юмора, где одна запятая может решить судьбу человека (казнить нельзя помиловать). Т.е. в ответе нельзя забыть даже одно слово и структура значительно жестче. В то же время объем материала значительно меньше, и если вы не судья Верховного Суда или доктор юридических наук, своих рассуждений от вас не потребуют. По крайней мере, пока не закончат с основной программой.

Соответственно, не требуется читать много, нужно просто запомнить и понять одну единственную книжку — Уголовный кодекс РФ. Единственное, что можно прочитать сверх — это постановления Пленума Верховного Суда, в которых суд разъясняет некоторые положения УК. Но их объем также не велик.

Уголовное право я помнил довольно хорошо со второго и третьего курсов, когда мы сдавали экзамены по этому предмету. Поэтому основной деятельностью было повторение, которое состояло в перечитывании УК и необходимых пленумов.

Экзамен состоит из двух вопросов по общей и особенной части. В общей части закреплены, как понятно из названия, общие положения (понятия преступления и наказания, виды, сроки, порядок его назначения и т.д.), а в особенной — конкретные составы преступлений (убийство, мошенничество, бандитизм и др.). Так как формат ответа на второй вопрос закреплен очень жестко (есть четыре элемента, через которые раскрываются все преступления), я решил составить таблицу, в которой разбил все перечисленные в билетах преступления на эти четыре элемента. Такая работа требует хорошего понимания материала и позволяет уже подготовиться к ответу на экзамене.

Далее я использовал схемы моей мамы, которая среди прочих предметов преподает и уголовное право. Пару дней я изучал их, проговаривая ответы и составляя конструкции у себя в голове. После чего перешел к этапу обсуждения. И в течение двух дней по вечерам по 5-6 часов без перерывов отвечал маме все вопросы без подготовки. Надо сказать, милая вещь, после которой мысли вообще не складываются в хоть сколько-нибудь связные предложения. Увы, по всем вопросам мы пройтись не успели.

На уголовном праве я волновался уже меньше, но все равно проделал ту же процедуру: прежде чем начал отвечать на вопрос, пару минут потратил на то что бы успокоиться с помощью дыхательных техник, и лишь затем приступил к ответу на вопрос.

Этот экзамен я, наверное, не забуду никогда. Все началось с того, что одного из студентов поймали на списывании и, пригласив сотрудника деканата, выгнали с выставлением двойки. Затем другому студенту приспичило в туалет, и просьба выйти каким-либо образом (со сменой билета или под присмотром) вызвала бурю негодования в комиссии с приглашением все того же сотрудника из деканата, который тоже добавил свои пять копеек. Завершилось все тем, что последний зашедший студент вытянул вопросы, которых не было в предварительном перечне и ему пришлось 4 раза перетягивать билет и гонять председателя комиссии для выяснения причины того, почему у студентов оказались не те вопросы.

Пока все это кипело вокруг, нам нужно было готовиться, не обращая ни на что внимания. Но чертовски сложно сохранять самообладание, когда вокруг тебя постоянно что-то происходит. Так что умения сосредотачиваться и контролировать свое эмоциональное состояние оказываются крайне полезными навыками на ГОС экзамене.

Отвечал я быстро и уверенно, но во втором вопросе допустил ошибку в описании государственной измены. Описал ее по редакции, в которую недавно внесли изменения. Самое веселое здесь то, что я никогда эту редакцию не читал, т.е. вспомнил то, чего никогда не знал (прям как в том анекдоте).
Мой ответ оценили на четверку, что меня хоть и расстроило, но не особо удивило. Что из этого я извлек, и как следовало действовать для получения пятерки? Технология показала себя отлично. Слабым местом оказался я, так что для решения этой проблемы существует два варианта: повышать работоспособность заранее или иметь большее количество дней на подготовку.

Защита диплома

Следующим этапом была защита дипломной работы. Те, кто читает меня уже долго, знают, что диплом я писал сам, и даже видел мою статью о том, как написать диплом за неделю. После написания той статьи и диплома было еще много встреч с научным руководителем, было внесено достаточно дополнений, правок, ссылок и прочего. Над ним кипела работа и за его защиту я, в целом, мог не волновался. Если бы только на момент начала ГОСов моему научному руководителю не пришла в голову мысль о том, что в одном из параграфов не хватает примеров и их пришлось срочно искать и вставлять в текст. С другой стороны, несколько моих коллег на ГОСах полностью переписывали части диплома, так что все познается в сравнении.

Основную трудность во всей подготовке составляло оформление ссылок и сносок по правилам ГОСТа и требованиям организации. Полный бред, надо сказать, но требования есть требования.

Закончив со всем оформлением, я отправил диплом на рецензирование своему будущему научному руководителю. Рецензию я получил в двух вариантах: сначала профессор прошелся по моему русскому языку. Моему удивлению не было предела. 70 страниц текста он умудрился просмотреть за пару дней не просто его прочитав, но найдя все опечатки и не совсем корректные формулировки. Это на самом деле круто, я тоже так хочу уметь.

Зато вторую рецензию (содержательную) я получил в ночь перед защитой диплома, что заставило немного понервничать. Но рецензия оказалось положительной, а заданные вопросы не были для меня новыми, и я быстро составил речь на защиту, согласовал ее с научным руководителем и спокойно пошел спать.

После таких приготовлений и объема выполненной работы, защита прошла как по маслу, со всеми заданными вопросами я справился отлично, получил свою пятерку, и мы всей кафедрой пошли отмечать защиту дипломов чаем с тортиком.

Третий Экзамен

Последним экзаменом был Английский язык. Экзаменационные задания были известны –

1) письменный перевод текста в размере 1800 знаков на юридическую тему с английского на русский язык (проверка навыков перевода)
2) устный перевод с русского на английский язык небольшого текста (проверка навыков перевода)
3) диалог на тему дипломной работы (проверка коммуникативных навыков).

Т.е. на экзамене было то, что либо есть, либо нет, за несколько дней это не создашь. Поэтому вся моя подготовка заключалась в создании и погружении в атмосферу английского языка с помощью 10 часов просмотра Игры престолов на английском языке и нескольких выступлений с TED корейцев и других участников, для которых английский не являлся родным языком. И в первом, и во втором случае мне приходилось прикладывать усилия, чтобы различать акценты, особенности произношения тех или иных слов. Такие усилия натренировали меня достаточно, чтобы я вспомнил язык и мог спокойно понимать кого угодно и когда угодно.

К началу третьего экзамена мне было уже вообще все равно. Казалось, что шел на беседу, не более. Все выгорело. Текст попался мне не очень знакомый, но в общем понятный и если бы не пришлось писать перевод от руки, справился бы гораздо быстрее. С написанием перевода вручную, кстати говоря, проблема возникла почти у всей группы – скорость письма была низкой.

С устным текстом почти не возникло проблем, в одном месте я допустил неточность в переводе, а так все прошло замечательно.

Беседа на тему диплома, который я полностью написал сам, в том числе на основе иностранных источников прошла быстро, я даже разогнаться не успел, а мне с улыбкой: «все достаточно, спасибо». Получил я, соответственно, пятерку.

В следующей (последней) части я сведу всю информацию и обобщу ее чтобы сформировать некоторые закономерности и привести мой опыт в четкую систему полученных знаний, не пропустите!

П.С. Дорогие читатели, в последнее время мои статьи выходят не так регулярно как раньше, но не переживайте, со мной все хорошо и блог я оставлять не собираюсь! Чтобы не пропустить обновления подписывайтесь и добавляйтесь в друзья в ВК (http://vk.com/olegyanov), куда я всегда делаю кросс-пост. Так вы никогда не пропустите выхода новой статьи и всегда будете в курсе того как сделать себя еще немного лучше.

Автор: Олег Янов
Редактор: Скрипко Софья

Источник

1. ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
КАК НАУКА. Предмет и методы ТГП

Теория
государства и права как наука — это базовая фундаментальная юридическая наука,
изучающая общие вопросы происхождения, становления, развития и функционирования
государства и права.

ТГП
имеет свой предмет и объект изучения, объект всегда шире предмета. Объект —
это то, на что направлена познавательная деятельность. Объектом науки ТГП
являются государство и право. Предмет науки – это более узкое понятие по
отношение к объекту. Предмет науки – это совокупность знаний об объекте
заданных специфическим ракурсом его рассмотрения. Предмет исследования – это
строго определенный круг изучаемых явлений и их закономерностей.

Предмет
науки ТГП:

1. Основные
общие закономерности возникновения, развития
и функционирования государства и права.

2. Главные
черты, характеризующие право и государство как специфические социальные
явления.

3. Исторические
перспективы существования права и государства, процесс их изменения как в
общепланетарном масштабе, так и в отдельных странах.

Особенности
предмета ТГП как науки:

1. ТГП
изучает государство и право в целом, в единстве, обобщая развитие г и п на всех
этапах.

2. Содержание
предмета ТГП составляют не любые, а только основные и общие закономерности
государства и права, в которых выражается и проявляется их сущность и
социальное значение для всей общественной жизни.

3. Предмет
теории ТГП составляют государство и права в их единстве и взаимосвязанности.
Например, государство издает НПА и охраняет нормы права, содержащиеся в НПА. С
другой стороны в нормах права государство получает свое юридическое оформление,
и его деятельность осуществляется только в рамках правовых норм.

Исходя из
особенностей предмета ТГП, делаем вывод, что ТГП – это общественная наука, т.
к. изучает такие социальные явления как государство и право; ТГП – это юр.
наука, т. к. изучает только государственную и правовую стороны общественной
жизни; ТГП – это общетеоретическая наука, т. к. выявляет и объясняет общие
закономерности развития г и п.

Методы ТГП:

Способы (методы)
исследования – совокупность приемов, правил, принципов, применяемых для
изучения науки. Методы исследования ТГП делятся на три группы: общенаучные
методы, частнонаучные методы, частноправые методы.

общенаучные
методы – данными методами пользуются все науки:

1. Диалектический
метод (основоположник в античный период Гераклид, в новое время Гегель) – все
сущее находится в постоянном движении и развитии.

Для ТГП присущи
данные законы и категории диалектики: форма и содержание; сущность и явление;
общее и особенное.

2. Обще логический
метод – законы логики (анализ, синтез, индукция, дедукции).

3. Системный
метод. Исследуемые явления рассматриваются как совокупность взаимосвязанных и
взаимообуславливающих друг друга элементов.

Например
Г и П с одной стороны самостоятельные явления, с другой стороны это
взаимосвязанные системы.

Системный анализ
позволяет проследить действие права во взаимосвязи, преодолевая объективно
существующие различия по видам деятельности органов государства и разграничение
по отраслям права.

4. Функциональный
метод. Раскрытие сути изучаемого явления, через анализ его воздействия на
другие явления в ходе их развития или действия. Функциональный анализ возможен
только в динамичных системах.

Частнонаучные
методы разрабатываются и используются отдельными науками, м. б. юр. и не юр.
науки.

1.Математический
(кибернетический) метод: обработка статистических данных с помощью
математических законов, а так же систематизация и переработка информации для
научных и практических выводов с помощью компьютерных программ.

2. Конкретносоциологический
метод, т. е. получение фактических данных об объекте исследования с помощью
опроса, анкетирования, интервью.

3. Исторический
метод рассматривает процесс возникновения, развития социальных явлений с учетом
условий существования отдельных народов, стран, регионов на разных этапах
исторического развития.

Частноправовые
методы разрабатываются и используются юр. науками

1.
Сравнительно-правовой (компаративистский) метод – сопоставление определенных
государственно- правовых институтов, правовых явлений и процессов тех или иных
стран и правовых систем в целях выявления сходства или различия между ними для
наиболее оптимального варианта их развития и совершенствования.

2. Правовое прогнозирование
— исследование перспектив развития гос. правовых явлений

3. Правовой
эксперимент – метод при помощи которого в контролируемых и управляемых условиях
исследуются государственно правовые явления, происходит апробация новых
законодательных положений в отдельных регионах и сферах общественной жизни с
целью выявления их эффективности и дальнейшего распространения.

4.
Формально-юридический метод – метод познания, который состоит в изолированном
изучении государственно-правовых явлений в чистом виде с помощью специальных
юридических приемов.

2.
ОСНОВНЫЕ ТЕОРИИ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА.

Теории
происхождения государства

Происхождение
государство – последовательное происхождение специфического аппарата власти
призванного обеспечить процесс его развития и целостность объединений людей.

Разнообразие
определений государства определяет наличие множества теорий, определяющих ее
происхождение и развитие

1.
ПАТРИАРХАЛЬНАЯ ТЕОРИЯ

Аристотель,
Роберт Фильмер, Михайловский

Отождествляет
семейную и государственную власть, считает их естественными и по природе
присущими человеку. Первые попытки в изучении государства сделал Аристотель,
считавший, что это объединение городов и деревень для лучшего существования.
Начиная с семьи расширяется и образуется государство, которое считается
сосредоточением всех интеллектуальных и нравственных интересов граждан.

Роберт
Фильмер (17 век). Власть отца семейства распространяясь на родственников
переходит во власть родового старейшины и в итоге трансформируется в
государственную власть. Правитель государства исполняет на уровне общества ту
же самую роль, которая предназначена отцу в семье, что выступает продолжение
патриархальных традиций в семье. Правитель не подлежит критике, избранию, смене,
т.к. отца дети должны слушаться беспрекословно, его не выбирает и его власть
существует по природе

2.
ТЕОЛОГИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ

Августин
Блаженный и Фома Аквинский

Государство
– это следствие божественной воли, в соответствии с которое все сущее устроено
иерархически.

Фома
Аквинский считает, что общество – проявление божественной благодати по
отношению к человеку, т.к. вне общества человек не может выжить. В обществе как
и в природе царит иерархия в соответствии с которой низший служит высшему, а
высший руководит низшим. Общее благо предполагает руководство и такой
руководящей силой общества является государство. Государство – это продукт
божественного творения, следовательно, проповедовалась вечность и незыблемость
государства. Существующие социально-экономическое и правовое неравенство людей
было предопределено божественной волей с этим необходимо смириться и не
оказывать сопротивление продолжателю на Земле власти Бога. Т.о. Непослушание
государственной власти расценивалось как непослушание всевышнему.

3.
ДОГОВОРНАЯ ТЕОРИЯ

Эпикур,
Томас Гоббс, Джон Локк, Гуго Гроций, Бенедикт Спиноза и Жан-Жак Руссо

В
соответствии с данной теорией кроме права, установленного государством,
существую вечные разумные правила поведения, которые вытекают из самой природы
человека. Эти правила называются естественное право. Для соблюдения
естественных прав и их защиты люди договорились создать государство. И
поставить над собой правителей. Договорная теория происхождения государства
получила распространение и логическое завершение в 17-18 веках. Государство –
это рационально объединение людей на основе соглашения между ними в силу
которого Они передают часть своей свободы и власти государству. В итоге у
правителей и общества возникает комплекс взаимных прав и обязанностей и как
следствие ответственность за невыполнение последних.

4.ОРГАНИЧЕСКАЯ_ТЕОРИЯ
Вторя половина 19 века. Спенсер, Вормс, Прейса и др.

Наиболее
полно изложена Спенсером, который рассматривает государство как следствие
эволюции природы и человека. Государство как и общество стало средством
приспособления человека к агрессивной окружающей среде. Это как орудие борьбы
за выживание. Правительство играет в государстве ту же роль, что и мозг у
человека, земледелие и ремесло составляют систему органов питания, а транспорт
и связь распределительную систему государства. Государство появляется вместе с
людьми и как сами люди является творением их природы.

5.ТЕОРИЯ
ГЕОГРАФИЧЕСКОГО ДЕТЕРМИНИЗМА (ОПРДЕЛЕНИЯ)

Шарль
Луи Монтескье

В
данной теории акцентируется роль природно-климатических условий в развитии
общества. Признавая у человека наличие естественных прав, она отвергла теорию
общественного договора, т.к. государство и право возникли у результате
естественных причин, а именно развития человека и общества в определенной
географической среде.

6.
ТЕОРИЯ НАСИЛИЯ

19
век. Гумплович, Дюринг, Каутский

По
мнению Людвига Гумпловича, государство является результатом завоевания и
порабощения одного племени другим, либо одной социальной группой другую. Для
закрепления своего господства победитель создает аппарат принуждения, т.е.
государство.

7.
ПСИХОЛОГИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ

Петражицкий,
Каркунов, Фрейд, Тард

Представители
данной теории связывают появление государственности с особыми свойствами
человеческой психики: потребности людей во власти над другими и стремлением
подчиняться и подражать. Государство необходимо как для удовлетворения
потребностей в большей части в подчинении, повиновении определенным лицам, так
и для подавления агрессивных влечений некоторых индивидов. Следовательно
природа государство – психологическая, коренящаяся в закономерностях
человеческого сознания. Государство – это продукт разрешения психологических
противоречий между инициативными активными личностями, способными к принятию
ответственных решений, и пассивной массой, способной лишь к подражательным
действиям, исполняющих данные решения.

8.МАРКСИСТСКАЯ
ТЕОРИЯ

Материалистическая
теория. Карл Маркс и Фридрих Энгельс, В. И. Ленин

Государство
– это машина для угнетения одного класса другим, происхождение
государственности объясняют социально-экономическими причинами.

В
данной теории объясняется происхождение государственности по средством
социально-экономических причин, основное значение для развития экономики и
следовательно для появления государственности имели три крупных разделения
труда (от земледелия отделилось скотоводство и ремесло и обособился класс
людей, занятых только обменом; данное разделение труда и связанное с ним
совершенствование орудий труда детерминировали (определили) рост его
производительности, возник избыточный продукт, который привел к возникновению
частной собственности, в результате чего общество раскололось на имущие и
неимущие классы, т.е. на эксплуататоров и эксплуатируемых, важнейшим
последствием проявления частной собственности выступает выделение публичной
власти, не совпадающей с обществом и не выражающей интересы всех его членов,
властная роль переходит к богатым людям, превращающимся в категорию
управляющих. Т.о. они создают для защиты своих экономических интересов новую
политическую структуру – государство.)

Формирование
государства – это длительный процесс, различающийся в
разных регионах планеты земля и в юридической литературе различают: восточный и
западный путь государствообразования.

Восточный
путь свойственен большому региону от северной
Африки (Египет) до дальнего Востока (Китай). Отличительные черты:

—
необходимость организации крупномасштабных общественных работ (например,
сооружение, эксплуатация и защита ирригационных систем или создание
монументальных культовых сооружений)

—
доминирование государственной и общественной собственности на землю и воду,
когда управление этими производственными ресурсами становится важнейшей
функцией зарождающейся бюрократии

—
включение сельской общины в управленческий процесс путем наделения общины
функцией круговой поруки при сборе государственных налогов

—
социальное расслоение

—
огромные материальные ресурсы, находившиеся в распоряжении государства стали
основой для формирования восточной деспотии

Западный
путь государствообразования связан с народами
Европы. Отличительные черты:

—
ведение хозяйства силами одной семьи, что связано с становлением частной
собственности на основные средства производства

—
автономия семейных домохозяйств как основа социально-экономической
самостоятельности, гражданского статуса с этим связано становление в западных
государствах понятий гражданства, индивидуальной свободы и достоинства
личности

—
социальное расслоение по имущественному и сословным признакам

—
выполнение функции смягчения конфликтов между сословиями и классами

Теории
происхождения права

1)
Теологическая теория

Августин
Блаженный, Фома Аквинский

Одна
из первых теорий сопоставляющих процесс возникновения государства и права с
процессом сотворения богом мира. В соответствии с теологической теорией право
создано Богом. Право выражает волю бога, воплощает высший разум, добро и
справедливость. Наиболее известным является учение Фомы Аквинского 13 век. По
его представлению право воплощает правду и справедливость, постигнуть которые
возможно только путем приобщения к богу. В основе права лежит разум и воля
бога. Все законы, отражающие право могут быть разделены на четыре группы. 1)
Вечный закон – божественный разум, управляющий миром.

2) Естественный закон – отражение вечного закона
человеческим разумом, стремление к самосохранению и продолжению рода.

3) Человеческий закон – писанное позитивное право, которое создается в
государстве. Он должен отражать первые два закона.

4) Божественный закон – откровенный закон – библия.

2)Естественно–правовая_теория
Гуго Гроций, Томас Гоббс, Джон Локк, Жан-Жак Руссо

Данная
теория связывает происхождение права с идеалами добра, справедливости, разума,
присущими человеку по природе. Волеустановленное право (позитивное) только
закрепляет и создает гарантии для действия естественного права. Одной из таких
гарантий является деятельность государства, созданного в результате договора
между людьми.

Право
– это совокупность норм и принципов, являющихся отражением разумных идей,
свойств и интересов людей, прав и свобод человека: право отражая основные права
и свободы человека (естественное право), первично по отношению к
законодательству (позитивное право).

3)
Марксистская (классовая) теория

Карл_Маркс_и_Фридрих_Энгельс.
Данная теория связывает возникновение права с классовой борьбой. Господствующий
класс по средствам государственного аппарата создает и модифицирует правовые
нормы в соответствии со своими экономическими интересами.

Право
– это явление, производное от государства, и в полной мере определяется его
волей. Когда будет достигнуто бесклассовое общество, право также кА и
государство отомрут. Общество должно саморегулироваться.

4)
Примирительная теория

Бермон,
Аннэрс

Право
зародилось не в нутрии рода, а для упорядочения отношений между родами, чтобы
избежать кровной мести в результате внутренних конфликтов межу родами при
посредничестве совета старейшин подписывались договоры о примирении из которых
и появилось примирительное право.

5)
Историческая школа права

Карл
Фридрих Савиньи, Георг Фридрих Пухта, Густав Гуго
Представители данного направления стояли на позициях естественного
спонтанного, непроизвольного зарождения права в недрах народного сознания. С
точки зрения этих ученых право подобно языку имеет национальный характер и
формируется субъективно, независимо от воли законодателя. Законодательная
деятельность это заключительная стадия образования права. Законодатели только
выражают в юридической форме то, что создано народом. Любые правовые реформы
не подготовленные народным сознанием обречены на провал.

3.СООТНОШЕНИЕ
ПРАВА И ГОСУДАРСТВА.

Государство
– это единая политическая организация власти, в
масштабе всей страны, обладающая специальным аппаратом управления и
принуждения, издающая обязательные для всех законы и обладающая суверенитетом.

Право
— это система общеобязательных правил поведения
устанавливается и охраняется государством и имеющая общее обязательное значение.

Основные
подходы соотношения права и государства:

1) Тоталитарная
модель – государство стоит над правом и им не связано. Термин тоталитаризм
впервые ввел Муссолини в 1922 году.

2) Либерально-демократическая
модель (концепция правового государства) – право верховенствует над
государством

3) Реалистическая
модель – государство создает право, но в своей деятельности связано им.

—
единство права и государства (в основе возникновения права и государства
заложены одни и те же причины; государство и право являются необходимым
социальными явлениями; государство и право имеют общую цель – упорядочить
общественные отношения, внести стабильность в жизнь общества)

—
влияние права на государство (право констатирует существование и
деятельность государства; законодательство закрепляет структуру государства,
его механизм, форму, а так е принципы и приделы деятельности, компетенция
государственных органов и должностных лиц).

—
право – это средство осуществления задач и функций государства

—
право закрепляет и регулирует правовой статус личности в государстве и приделы
государственного вмешательства в личную жизнь граждан.

—
влияние государства на право (государство создает право, государство
поддерживает гармоничность правовой системы, государство дает официальное
толкование правовых норм).

—
государство реализует нормы в форме правоприменения.

—
государство обеспечивает охрану права

4.ОБЩЕСТВЕННАЯ
ВЛАСТЬ И НОРМЫ В ПЕРВОБЫТНОМ СТРОЕ.

Характеристика
первобытного общества:

Общество
– это некоторая целостность, строение которой образуют внутренние связи ,
направленные на поддержание этой целостности. Следовательно, общество – это
такая территориальная совокупность людей, в рамках которой удовлетворяются их
основные жизненные потребности.

Государство
возникает позже общества на определенном этапе развития последнего.

Первобытное
общество – это первое в истории человечества форма жизнедеятельности людей,
охватывающая эпоху от появления первобытных людей до возникновения государства
и права. Предпосылки существования данного типа общества:

1.
Невозможность реализовать потребности индивидуально

2.
Необходимость совместного действия (зачатки коллективизма)

ЭКОНОМИКА.
При первобытнообщинном строе орудия производства были несовершенными.
Следовательно, производительность труда была низкой. В основе жизни общества
лежала общественная собственность на средства производства. Распределение
продуктов труда осуществлялось на началах равенства. Экономика носила
присваивающий характер. Входе неолитической революции произошел переход к
производящей экономике, и появилось земледелие, скотоводство, ремесло и
торговля.

СОЦИАЛЬНАЯ_СТРУКТУРА.
Основой организации первобытного общества была община род – племя – их
объединение.
Род (родовая община) – объединение людей, основанное на кровном родстве, а
также на общности имущества и труда. Род формируется в период появления более
организованных семейных отношений. Каждый род выступает в качестве
хозяйственной единицы. Собственником средств производства и организатором
общего труда. Род – это личный союз, люди в нем объединялись по родственным
связям. Социальная структура первобытного общества была представлена вождем,
советом старейшин и членами рода.

ВЛАСТЬ.
Власть носила общественный характер, исходила от рода, который формировал
органы самоуправления. Властные функции осуществляли все взрослые члены рода.
Органными общественной власти являлись родовые собрания, старейшины (вожди),
военачальники. Старейшины избирались из наиболее авторитетных членов рода.
Военачальники выполняли функции власти во время войны. Религиозные функции
власти осуществляли жрецы. Специального аппарата управления общественными
делами в родовой организации не было. Все основные вопросы жизни и
деятельности рода решались народным собранием. Высшей формой объединения родов
являлось племя, иногда это был союз племен. Общими делами племени руководил
совет, который состоял из старейшин и военачальников родов. Следовательно,
власть в первобытном обществе называлась ПОТЕСТАРНАЯ (потестос – власть, мощь,
авторитет).

Признаки
потестарной власти: носитель и источник власти род (субъект и объект власти
совпадают),была основана на авторитете, власть опиралась на обычай, высшей
формой власти был наделен совет старейшин, особых органов и должностных лиц,
осуществляющих управление не существует, управление родом и его делами
осуществлял вождь избираемый всеми членами рода, в производственной
деятельности он участвовал на равнее со всеми другими членами сообщества.

2.Нормы
первобытного общества

Социальные нормы.
Их признаки.
1) Регулируют отношения между людьми

2) Регулируют
типичные ситуации
3) Рассчитаны неопределенный круг лиц и многократное применение.
4) Носят сознательно волевой характер
5) Закреплены в сознании членов общества
6) Обеспечивают применение к нарушителю мер принудительного воздействия со стороны
соплеменников, а также убеждение в возможности наказания со стороны духов
предков и божеств.
7) Социальные нормы носят не дифференцированный характер, являются
мононормами.

Мононормы
выступали и нормами организации социальной жизни и нормами первобытной морали,
и ритуалов. Примером является табу (запрет определенного действия). Действие
табу обеспечивалось не только страхом перед наказанием, но и страхом перед
гневом богов, осуждением со стороны общины. Мононормы имели форму мифов,
традиций, обычаев, ритуалов, обрядов. Признаки: правила складывались стихийно,
существовали исключительно в сознании людей, передавались из поколения в
поколение устно. Основным способом регулирования выступал запрет, отсутствие
субъективных прав и обязанностей, права и обязанности членов рода составляли
одно целое. Исполнение мононорм обеспечивалось всем коллективом общины.

Виды
социальных норм:

·
Обычай — сложились в результате
многократного повторения и вошли в привычку, формировались в процессе жизнедеятельности
людей, нигде не фиксировались, передавались из поколения в поколение,
обеспечивались мерами общественного воздействия, соблюдались в силу жизненной
необходимости, носили локальный характер.

·
Ритуалы – правила поведения, акцент
делается на внешней форме и стороне его исполнения, являются строго
канонизированной.

·
Обряды – правила поведения, заключаются в
символических действиях, проникают в психику человека, преследуют
идеологические цели.

·
Мифология – совокупность примеров должного
или недопустимого поведения, способов поведения, которым должны следовать люди
во взаимоотношении с природой и друг с другом.

·
Религиозные нормы – правила поведения,
регулирующие отношения между людьми через требование божественной
справедливости.

·
Мораль – это правила поведения,
регулирующие отношения между людьми на основе представлений о добре и зле,
справедливости и несправедливости.

·
Табу – это запрет на осуществление
каких-либо действий и на произношение определенных слов.

5.
СОВРЕМЕННЫЕ ПОДХОДЫ К ПОНИМАНИЮ ПРАВА И ИХ ЗНАЧЕНИЕ

6. ПОНЯТИЕ ПРАВА, ЕГО ПРИНЦИПЫ И ФУНКЦИИ.

Право
– это система общеобязательных правил поведения, которые устанавливаются и
охраняются государством, выражают общие и индивидуальные интересы населения
страны и выступают государственным регулятором общественных отношений.

Право
– это система нормативных установок, опирающихся на
идею человеческой справедливости и свободы, выраженных в законодательстве и
регулирующих общественные отношения.

Право
– это система общеобязательных формально-определенных юридических норм,
выражающих общественную классовую волю, устанавливаемых и обеспечиваемых
государством и направленных на урегулирование общественных отношений.

Признаки
права:

Общие

Специфические
(особенные)

1.
Право состоит из нормативных установок
1.1 Правовые нормы устанавливаются государством в официальных актах (законы и
подзаконные акты)

1.2
Нормы права охраняются в необходимых случаях принудительной силой
государственного аппарата, если требования правовых норм не исполняются
добровольно государство применяет необходимые меры для их реализации
1.3 Право – это система норм, обязательных для всего населения, проживающего
на территории государства

2.
Право имеет свой предмет отражения: государство, власть, порядок в обществе

3.
Право – это регулятор общественных отношений

4.
Формальная определенность права

4.1
Проявляется в четкости и однозначности юридических предписаний

4.2
Право существует в особых, признаваемых государством формах

5.
Праву свойственна специфическая форма выражения – законодательство

1.
Право – это возведенная в закон воля (волевой характер права, потому что
право выражает волю интересы определенных слоев населения, либо большинства
общества)

2.
Системность права (право обладает своим внутренним делением на составные
элементы: отрасли, под отрасли, институты)

3.
Динамизм права – право это интенсивная смена норм

Функции
права – основные направления его воздействия на общественные отношения и на
поведение людей.

Признаки функций права:

·
ФУНКЦИИ
ПРАВА ВЫТЕКАЮТ ИЗ СУЩНОСТИ ПРАВА И ОПРЕДЕЛЯЮТСЯ ЕГО НАЗНАЕНИЕМ В ОБЩЕСТВЕ

·
ФУНКЦИИ
ВЫРАЖАЮТ СУЩЕСТВЕННЫЕ ЧЕРТЫ ПРАВА И НАПРАВЛЕНЫ НА РЕШЕНИЕ ОСНОВНЫХ ЗАДАЧ,
СТОЯЩИЗ ПЕРЕД ПРАВОМ НА ДАННОМ ЭТАПЕ РАЗВИТИЯ ОБЩЕСТВА

·
ФУНКЦИИ
ХАРАКТИРИЗУЮТ НАПРАВЛЕНИЯ АКТИВНОГО ВОЗДЕЙСТВИЯ НА ОБЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ

·
ФУНКЦИИ
ОТЛИЧАЮТСЯ ПОСТОЯНСТВОМ, ДЛИТЕЛЬНОСТЬЮ ДЕЙСТВИЯ

Социальные
функции права

Собственно-юридические
функции права

—
это основные направления правового воздействия на определенные сферы общественной
жизни

1)
Экономическая функция (правовое обеспечение правовых отношений в сфере
экономики, закрепление форм собственности

2)
Политическая функция – правовое обеспечение деятельности субъектов
политической системы

3)
Социальная в узком смысле – правое воздействие на обществе

4)
Воспитательная функция – правовое воздействие на духовную сферу

5)
Коммуникативная

6)
Культурно-историческая

1)
Регулятивная (характерна для гражданского, семейного, трудового права) –
подразделяется на регулятивно-статическую (устанавливает позитивные правила
поведения, т.е. закрепление в НПА прав, свобод, обязанностей, правового
статуса личности; характерна для института права собственности, институт
авторского права) и регулятивно-динамическую (обеспечивает активное
поведение людей, использование субъективных прав, либо исполнение позитивных
обязанностей, т. е. сам механизм реализации права; реализуется путем
заключения договоров и соглашений) функции.

Формы
осуществления регулятивной функции права:
— определяет правосубъектность граждан

—
закрепляет и изменяет правовой статус граждан

—
определяет компетенцию государственных органов и должностных лиц

—
устанавливает правовой статус юридических лиц

—
устанавливает юр. факты

—
устанавливает содержание правоотношений

2)
охранительная – характерна для уголовного, административного, УПК.

Направлена
на охрану общественных отношений на основе приоритетности прав и применения
юр. санкций к виновным в совершении правонарушений.

Формы
осуществления охранительной функции права:
— закрепляет в нормах права запреты на совершение социально-опасных деяний

—
устанавливает санкции

—
определяет порядок привлечения к юридической ответственности, а так же
применение других мер принуждения

7. СУЩНОСТЬ И ПРИНЦИПЫ
ПРАВА.

Сущность права – это внутреннее
относительно-устойчивое качественная основа права,

отражающая
его истинную природу и назначение в обществе.

Основные
подходы к пониманию:

1. Марксистский подход «Манифест коммунистической партии»
«Право – это возведенная в закон воля экономически господствующего класса,
обусловленная материальными условиями его жизни»

2. Общесоциальный подход
1) Право – нормативная форма выражение свободы посредством принципа формального
равенства людей в общественных отношениях (равенство, свобода, справедливость).

2)
Право – это нормативная форма упорядочения и стабилизации общественных
отношений (стабильность, нормативность, авторитетность, динамичность).

3)
Право – это общая воля как результат согласования частных интересов, выражена в
законе и выступает в следствии этого общим масштабом и регулятором поведения
деятельности людей.

4)
Сущность права – это возведенная в закон воля социальной группы, которая
обладает реальной государственной властью.

5)
Сущность права – это социальная свобода, соединенная с социальной
ответственностью.

6)
Сущностью права будут реальны общественные отношения, которые складываются в
обществе.

Принципы права – это
основополагающие идеи, руководящие начала, выражающие сущность права и юр.
закрепляющие объективные закономерности общественной жизни.

Признаки принципов права:

·
ЭЛЕМЕНТ
СОДЕРЖАНИЯ ПРАВА

·
НОСЯТ
ФУНДАМЕНТАЛЬНЫЙ ХАРАКТЕР, ХАРАКТЕРИЗУЮТСЯ СТАБИЛЬНОСТЬЮ И УСТОЙЧИВОСТЬЮ

·
ОБУСЛОВЛЕНЫ
КОНКРЕТНОИСТОРИЧЕСКИМИ, СОЦИАЛЬНО-ЭКОНОМИЧЕСКИМИ, КУЛЬТУРНЫМИ И ИНЫМИ ФАКТОРАМИ

·
ПО
СРАВНЕНИЮ С СОДЕРЖАНИЕМ ПРАВОВЫХ НОРМ ОБЛАДАЮТ БОЛЕЕ ВЫСОКИМ РОВНЕМ ОБОБЩЕНИЯ
И АБСТРАГИРОВАНИЯ (НОСЯТ ОБЩИЙ ХАРАКТЕР)

·
ВЫСТУПАЮТ
ИСХОДНОЙ БАЗОЙ ДЛЯ ФОРМИРОВАНИЯ ОРАСЛЕЙ, ПОДОТРАСЛЕЙ, ИНСТИТУТОВ ПРАВА

·
ХАРАКТЕРИЗУЮТ
СУЩНОСТЬ ПРАВА, В НИХ ВЫСТУПАЕТ СОЦИАЛЬНАЯ ЦЕННОСТЬ ПРАВА

Принципы права
подразделяются на три группы: общие, отраслевые, межлотраслевые.

Общие –
основополагающие начала, раскрывающие особенности права как регулятора
общественных отношений в целом. К числу общих принципов права относят:
демократизм, законность, гуманизм, справедливость, равенство всех перед
законом, единство юридических прав и обязанностей, взаимная ответственность
государства и личности. (уметь раскрывать значение каждого)
Отраслевые принципы – это руководящие начала, характеризующие
особенности конкретной отрасли права (Гражданское право – принцип всеобщности
защиты гражданских прав, принцип полного возмещения убытков; конституционное
право – принцип разделения властей; трудовое право – принцип материальной
заинтерисованности, принцип свободы труда; уголовное право – принцип презумпции
невиновности; семейное право – принцип равенства супругов).

Межотраслевые
принципы
– это руководящие начала, относящиеся к нескольким родственным отраслям права
(гражданское и семейное – принцип равенства сторон; УПП и ГПП – принцип
гласности и состязательности судопроизводства; уголовное, гражданское,
административное – принцип неотвратимости ответственности).

8. СООТНОШЕНИЕ ПРАВА С ОБЫЧАЯМИ И МОРАЛЬЮ.

Соотношение
норм права и норм морали

Нормы
права и нормы морали – это два мощных и эффективных социальных регулятора, в
соотношении норм права и норм морали выделяются четыре компонента.

—
единство

1)
право и мораль – это разновидность социальных норм

2)
п и м – имеют один объект регулирования – существующие общественные отношения

3)
у права и морали единая цель – упорядочение поведения людей, утверждение свободы,
равенства, гуманизма и справедливости

4)
право и мораль как нормативное явление определяют границы должных и возможных
поступков субъектов, служат средством гармонизации личности и общественных
потребностей

5)
основываются на свободе воли индивида и возможности выбора варианта поведения

6)
право и мораль преследуют одинаковые задачи: упорядочение и совершенствование
общественной жизни, развитие личности и утверждение принципов справедливости и
гуманизма

7)
выступают как общеисторические ценности права и морали, показатели социального
и культурного прогресса общества

—
различие

1)
по способам установления: правовые нормы создаются и санкционируются
государством, а нормы морали создаются обществом и возникают и развиваются
стихийно.

2)
по методам обеспечения: правовые нормы обеспечиваются и охраняются
принудительной силой государства, а нормы морали обеспечиваются общественным
воздействием, внутренним гарантом морали выступает совесть

3)
по источнику ( по форме выражения): правовые нормы закреплены в НПА, а мораль
– это неписанные заповеди, не имеют письменной формы, содержатся в сознании
людей

4)
по характеру и способам воздействия на сознание и поведение людей: право
регулирует взаимоотношения между субъектами с точки зрения их юридических прав
и обязанностей, правомерного и неправомерного, законного и незаконного,
наказуемого и ненаказуемого поведения. А мораль регулирует взаимоотношения с
точки зрения добра и зла, справедливого и не справедливого и с т. з. совести,
чести, долга.

5)
по характеру ответственности за нарушение: нарушение норм права влечет юр.
ответственность, применяемую от имени государства, за нарушение норм морали
следует моральное осуждение, нет установленных форм и процедуры моральной
ответственности.

6)
по уровню требований, предъявленных к поведению человека: уровень требований
выше у морали

7)
по сферам действия: моральное пространство шире правового, мораль
распространяется на все области человеческих отношений, право регулирует
определенные группы отношений

по субъекту исполнения: нормы права могут предполагать специального субъекта, а
нормы морали адресованы всему обществу

9)
по времени возникновения: мораль возникла раньше права

10)
по степени детализации: право детально регламентирует поведение субъекта, а
мораль содержит общие абстрактные положения

—
взаимодействие

Право
и мораль дополняют друг друга, потому что нормы права обеспечивают моральные
устои общества, а сила закона возрастает, если она опирается на мораль

*
требования морали и права по большей части совпадают

*
моральные воззрения субъектов правотворческой деятельности во многом
обуславливают содержание принятых норм права

*
нормы права реализуются и применяются с учетом требований моали

*
эффективность реализации права зависит от того, на сколько оно отвечает
моральным устоям общества

—
противоречие

*
право разрешает определенные действия, а мораль осуждает и запрещает их
(например, женщина оставляет ребенка в роддоме, право разрешает, а мораль
осуждает).

*
право запрещает определенные действия, а мораль одобряет их (например, Гегель
приводит следующие в «Философии права»: святой Кристин крал кожу для того,
чтобы шить из нее обувь бедным. Его поступок морален, но не правомерен).

Право
и обычаи.

При
определенных условиях обычаи признаются в качестве источников права. В
частности, гражданское право признает обычаи делового оборота — правило
поведения, сложившееся и широко применяемое в какой-либо области
предпринимательской деятельности. Следует подчеркнуть, что удельный вес деловых
обыкновений, являющихся по своему содержанию источниками российского права,
возрастает. Очевидно, есть основания и применительно к российской правовой
системе правовые обычаи не считать исключением в числе иных источников права.

Нормы
права и обычаи обладают рядом общих признаков, присущих всем социальным нормам:
являются общими, обязательными правилами поведения людей, указывая каким должны
или могут быть человеческие поступки. Вместе с тем обычаи и нормы права
отличаются друг от друга по происхождению, по форме выражения, по способу
обеспечения реализации. Если обычаи появились с возникновением человеческого
общества, то нормы права существуют в государственно-организационном обществе;
если обычаи не закрепляются в социальных актах, а содержатся в сознании людей,
то нормы права существуют в определенных формах; если обычаи обеспечиваются
силой общественного мнения, то нормы права могут реализовываться и с учетом
возможности государственного принуждения.

9. ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ И СТРУКТУРА НОРМЫ ПРАВА.

Право
– это ложная и многообразная система норм права

Норма
права – общее юридическое правило поведения,
распространяющие свое действие на большой круг лиц, большой круг ситуаций и
действующих относительно длительный период времени. (Малько)

Норма
права — общеобязательное, установленное или
санкционированное и охраняемое государством правило поведения, выражающие
обусловленную материальными условиями жизни общества волю и интересы народа,
активно воздействующие на общественные отношения в целях их упорядочения. (С.
А. Комаров)

Нома
права – общеобязательное правило поведения,
санкционированное государством , выраженное в виде государственно-властного
предписания и регулирующие общественные отношения.

Признаки
нормы права:

—
норма права — это разновидность социальных норм, поэтому ей присущи качество,
характерные для каждой социальной нормы как регулятора общественных отношений.

—
норма права- это общее правило поведения: складывается в результате
необходимости обобщить типичное в жизненных отношениях; всегда обращена к
лицам, обладающим какими – то общими признаками (например, военнослужащие,
врачи, судьи, студенты); рассчитана многократное действие.

—
норма права носит общеобязательный характер

—
устанавливается государством, либо с его санкции не государственными субъектами
правотворчества (это модель поведения, которая закрепляется в официальных
государственных актах)

—
формальная определенность: издается в признаваемых государством формах (приказ
министерства, указ)

—
четко закрепляет содержание прав и обязанностей, последствие их нарушений

—
реализация обеспечивается государственными гарантиями и принуждением (нарушение
границ свободы дозволенного и необходимого поведения влечет за собой применение
со стороны компетентных государственных органов мер юридической ответственности
к правонарушителю). Охранительный характер правовой нормы позволяет защищать
законные права и интересы граждан государства.

—
регулирует общественные отношения, т.е. является моделью типового общественного
отношения, которое устанавливается государством

—
норма права носит волевой характер (выражает волю государства, общества,
социальных групп; обращены волевому, осознанному поведению субъектов права)

Структура
нормы права – это ее внутренне строение, наличие не
взаимосвязанных между собой составных частей. Структура правовой нормы м.б.
выражены следующее юр. формулой: если – то – иначе. «если»- условия или
жизненные обстоятельства, при которых начинает действовать норма.

«то» — само
правило поведения, регламентирующие права и обязанности сторон

«иначе» —
неблагоприятные последствия, которые наступают за нарушение диспозиции

Элементы
нормы права: гипотеза, диспозиция, санкция

Гипотеза
– элемент правовой нормы, указывающей на конкретные
жизненные обстоятельства, условия, при наличии или отсутствии которых
реализуется норма.

Виды
гипотез:

1.
По наличию или отсутствию юридических
фактов:

·
положительная
— указывает на наличие обстоятельств, обеспечивающих реализации диспозиции
(например, ст12 СК РФ – для заключения брака необходимо взаимное согласие и
достижение брачного возраста)

·
отрицательная
– указывает на отсутствие обстоятельств, что обуславливает реализацию
диспозиции (ст14 СК РФ – для заключения брака необходимо отсутствие наличия
брака, отсутствие близкого родства и отсутствие недееспособности).

2.
По строению
гипотеза бывает:

·
простая
– указывает на одно условие реализации диспозиции (ст14 ФЗ о гражданстве
РФ – ребенок, родители которого на момент его рождения состоят в гражданстве
РФ, является гражданином РФ независимо от места рождения).

·
Сложная
– указывает на два и более условий, совокупность которых необходимо для
реализации диспозиции (ст17 ФЗ о гражданстве РФ – ребенок, родившийся на
территории РФ, от лиц без гражданства является гражданином РФ).

·
Альтернативная — указывает на
несколько условий, наличие любого из которых является достаточным
основанием для реализации диспозиции (гражданство РФ прекращается: 1.
Вследствие выхода из гражданства (ст18 ФЗ о гражданстве РФ); 2. Вследствие
отмены решений по вопросам гражданства РФ (гл4 ФЗ о гражданстве РФ); 3. Путем
выбора гражданства при изменении государственной территории (ст21 ФЗ о
гражданстве РФ). Ч1, ст242 ГК РФ – пример.

3.
По форме выражения:

·
абстрактная (общая)
– при описании условий законодателем используются обобщающие формулировки
(например, мелкое хулиганство – нарушение общественного порядка,
выражающие явное неуважение к обществу, сопровождающиеся нецензурной бранью в
общественных местах, оскорбительным приставание к гражданам, а равное
уничтожением или повреждением чужого имущества влечет наложение
административного штрафа от 500 до 1000 рублей или административный арест до 15
суток. Ч1, ст20.1 КоАП РФ).

·
Казуистическая (конкретная)
– содержит конкретный перечень обстоятельств, необходимых для введения в
действие нормы права. (Например, ст63 УК РФ – отягчающими обстоятельствами
признаются: рецидив преступления, наступление тяжких последствий в результате
совершения преступления, совершение преступлений в составе группы лиц, группы
лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного
сообщества, совершение умышленного преступления сотрудником ОВД).

Диспозиция
– это элемент правовой нормы, закрепляющей правило поведения, которым должны
следовать субъекты права (само правило поведения; стержень правовой нормы
(Матузов)).

1.По
способу изложения:

—
простые – называет вариант поведения, но не разъясняет его существенных
признаков (например, ч1, ст503 ГК РФ – покупатель, которому продан товар
не надлежащего качества, если его недостатки не были оговорены продавцом, в
праве по своему выбору требовать: замены недоброкачественного товара товаром
надлежащего качества, соразмерного уменьшения покупной цены, незамедлительного
безвозмездного устранения недостатков товара, возмещение расходов на
устранение недостатков товара).

—
описательные – регламентирует основные, существенные признаки, варианты
поведения (например, ст158 УК РФ – кража, т.е. тайное хищение чужого имущества;
ч1, ст51 К РФ — закон, устанавливающий или отягчающий ответственность обратной
силы не имеет)

—
ссылочные – не излагает правило поведения, а отсылает для
ознакомления с правилом поведения к другим правовым нормам того же нормативного
акта. (например, к договору мены применяются правила о купле-продаже (глава
30), если это не противоречит правилам настоящей главы и существу мены (ч2,
ст567 ГК РФ))

—
бланкетные – не излагает правило поведения, а отсылает для ознакомления
с правилом поведения к иным источникам права. (Например, ст427 УПК РФ — …., то
следователь с согласия руководителя следственного органа, а так же дознаватель
с согласия прокурора, в праве внести постановление о прекращении уголовного
преследования и возбуждения перед судом ходательства о применении к
несовершеннолетнему обвиняемому принудительной меры воспитательного
воздействия, предусмотренной ч2, ст90 УК РФ, которое вместе у уголовным делом направляется
руководителем следственного органа или прокурором в суд).

2.
По строению:

—
простая – устанавливает один вариант поведения

—
сложная – устанавливает два и более обязательных для реализации
вариантов поведения

—
альтернативная – устанавливает несколько вариантов поведения каждому из
которых может последовать субъект права

3.
По характеру предписания

—
управомочивающая – предоставляет субъектам право на совершение
положительных действий (в праве, может, имеет право – слова сигналы). Каждый
имеет право на возмещение государством вреда, причиненного незаконными
действиями (или бездействием органов государственной власти или должностных лиц
– ст53 К РФ.

—
обязывающая – возлагает на субъект правоотношений предписание совершить
определенные действия (обязан, должен, подлежит). Например, ст57 К РФ – каждый
обязан платить законно установленные налоги и сборы.

—
запрещающая – содержит запрет на совершение определенных действий, как
правило противоправных (запрещается, не в праве, не должен, не допускается).
Например, ч3, ст15 К РФ — не опубликованные законы не применяются, любые НПА,
затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина не могут
применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения.

Санкция
– это элемент правовой нормы, указывающей на неблагоприятные последствия,
возникающие в случае нарушения диспозиции. Санкция является понятием
собирательным в зависимости от характера неблагоприятные последствий, она может
предусматривать: меры ответственности, меры предупредительного воздействия
(задержание в качестве подозреваемого), мера защиты (правовосстановительная
санкция).

Виды
санкций по отраслям права:

—
уголовно-правовые санкции. Например, ст44 УК РФ, ст105-360 УК РФ штраф –
лишение специального, воинского или почетного знамени, классно чина или
государственных наград, обязательные работы, арест, лишение свободы на
определенный срок.

—
административно-правовые — ст3-5, гл 5-21 КоАП РФ). Предупреждение,
админ. штраф, дисквалификация, лишение специального права, предоставленного
физическому лицу.

—
гражданско-правовые санкции — гл5 ГК РФ – возмещение убытков упущенной
выгоды, уплата неустойки, аннулирование сделки

—
дисциплинарное (ст192 замечание, выговор, увольнение по соответствующим
основанием)

По
степени определенности:

—
абсолютно определенная санкция – точно указывает размер неблагоприятных
последствиях (например, за проезд без билета штраф 100 рублей)

—
относительно определенная санкция – содержит границы наказания
неблагоприятные последствия указываются от минимального до максимального.
Например, лишение свободы от 3 до 7 лет. Ст110 УК РФ — …..наказывается
ограничением свободы на срок до трех лет, либо принудительными работами на срок
до пяти лет, либо лишением свободы на тот же срок.

—
альтернативная санкция – перечисляются несколько видов неблагоприятных
последствий из которых правоприменитель выбирает более целесообразное из
данного случая. Например, ч1,ст126 УК РФ – похищение человека наказывается
принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на тот же
срок.

По
характеру неблагоприятных последствий:

—
штрафная санкция – направлена на возмещение ущерба или вреда,
нанесенного правонарушением, а так же кару виновного. Например, ст19.13 КоАП РФ
– заведомо ложный вызов пожарной охраны, полиции, скорой помощи и иных спец
служб влечет наложение административного штрафа в размере от 1000 до 1500
рублей.

—
правовосстановительная – направлена на восстановление нарушенного права и
устранение негативных последствий, возникших в результате правонарушения.
Например, абзац 1 и 2, ст394 ТК РФ – в случае признания увольнения или перевода
на другую работу незаконными, работник д.б. восстановлен на прежней работе
органом рассматривающим индивидуально-трудовой спор.

—
превентивная санкция – имеет целью предупреждение возможных
правонарушений. Например, ч1, ст12.9 КоАП РФ — превышение установленной
скорости движения транспортного средства на величину не менее десяти, но не
более 20 км/ч, влечет предупреждение или наложение административного штрафа в размере
100 рублей.

—
поощрительная санкция – направлена на публичное одобрение действий
субъекта или его стимулирование. Например, ст335 ТК РФ — педагогические
работники образовательного учреждения не реже чем через каждые 10 лет
непрерывной преподавательской работы имеют право на длительный отпуск сроком до
одного года, порядок и условия предоставления которого определяются уставом
данного образовательного учреждения.

10. ВИДЫ ПРАВОВЫХ НОРМ.

По отраслям права
(по предмету правового регулирования)

— нормы уголовного
права

— нормы
гражданского права

— нормы
административного права и т.д.

По функциям,
которые выполняют нормы права:

— регулятивные
нормы, содержащие предписания, устанавливающие права и обязанности
участников правоотношений. Например, ч1, ст454 ГК РФ – договор купли-продажи.
По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь в
собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот
товар и уплатить за него определенную денежную сумму.

— охранительные
нормы – направлены на защиту нарушенных субъективных прав. Например, нормы
гражданско-процессуального права призваны восстановить нарушенное состояние с
помощью соответствующих юр. средств защиты.

По характеру
правовых предписаний:

— обязывающие,
т.е. предписывающие лицам совершить те или иные положительные действия.
Например, возврат долга, уплата налогов.

— управомочивающие
нормы права – предоставляют возможность совершить определенные действия.
Например, принять завещание, требовать исполнение обязательств.

— запрещающие
нормы права – не разрешают производить определенные действия. Например,
совершать хищение имущества, нарушать ППД.

По источнику (по
юр. силе):

— нормы законов
(нормы конституционных законов и нормы текущих (обычных) законов)

— нормы
подзаконных актов (постановления правительства, приказы министерств и т.д.)

По сфере действия:

— федеральные
(действуют на территории всей страны, например нормы конституции РФ)

— нормы субъектов
федерации (действуют на территории субъектов РФ в республиках, краях, областях)

— действуют в
пределах территорий муниципальных образований (нормы устава муниципального
образования)

— локальные нормы
права (нормы права действуют на территории конкретного предприятия, учреждения,
организации, например, нормами права САФУ запрещается курить на территории
университета)

По кругу лиц:

— общие норм
– распространяются на всех лиц,, проживающих на территории государства,
например, способность иметь гражданские права и нести обязанности (гражданская
правоспособность признается в равной мере за всеми гражданами ч1,ст17 ГК РФ)

— специальные
нормы – действуют в отношении определенной категории лиц, т.е. предполагают
особого субъекта исполнения (работника суда, прокуратуры, военнослужащий, врач,
студент), закон «О налоговых органах».

Специализированные
нормы права:

— нормы-принципы –
сформулированные общие или отраслевые правовые принципы и задачи данной
совокупности юр. норм. Например, ч3, ст49 К РФ – неустранимые сомнения в
виновности лица толкуются в пользу обвиняемого (УПК РФ презумпция
невиновности)).

— нормы-дефиниции
– нормы, в которых содержатся научно-сформулированные определения юр. понятий
и категорий. Например, понятие преступления, гражданской правоспособности и
дееспособности, сделки, должностного лица, ст14 УК РФ понятие преступления.

— нормы-начала
– конституционные положения закрепляющие основу экономического, политического и
государственного устройства. Например, РФ – демократическое, федеративное,
правовое государство с республиканской формой правления ч1, ст1 К РФ.

По методу
правового регулирования:

— императивные
– нормы предписывающие определенный вариант поведения при соответствующем
предписании. Например ч2, ст54 К РФ – никто не может нести ответственность за
деяния, которые в момент его совершения не признавалось правонарушением, если
после совершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена
применяется новый закон.

— диспозитивные
нормы – нормы предусматривающие возможность выбора варианта поведения.
Например, гарантийный срок начинает течь с момента передачи товара покупателю –
ст457 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором купли-продажи – ч1,ст471 ГК
РФ.

— поощрительные
– содержат льготы за активную, общественно-полезную деятельность. Например,
ст191 ТК РФ — за особые трудовые заслуги перед обществом и государством
работники м.б. представлены к государственным наградам.

— рекомендательные
– устанавливают варианты наиболее желательного поведения дл общества и
государства. Например, в случае получения материалов не относящихся к
компетенции Министерства Юстиции России рекомендуется направлять их в органы, в
компетенцию которых входит рассмотрение данных материалов (п4 Методических
рекомендаций по организации деятельности территориальных органов Министерства
Юстиции России по осуществлению полномочий представленных КоАП РФ по процедурам
банкротства и финансового оздоровления, утвержденных приказом Министерства
Юстиции России от 10.06.1994 №111)

По способу
правового регулирования

— материальные –
предусматривают содержание действий по правовому регулированию общественных
отношений (отвечают на вопрос что регулируют нормы права). Содержатся в статьях
ГК РФ, НК РФ, КоАП РФ.

— процессуальные
нормы – определяют формы, в которых данная норма права должна быть
реализована. (КАК?) Содержатся в УПК РФ И ГПК РФ.

11. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ФОРМ (ИСТОЧНИКОВ) ПРАВА.

Источник
права – внешняя форма юридических норм,
выражающая их официальный характер.

Источники
права – это способ внешнего выражения права,
придание ему общеобязательного характера.

Источники
права – способы внешнего закрепления и выражения
правовых норм. Виды источников права

Виды:

—
правовой обычай – исторически сложившееся правило поведения,
содержащиеся в сознании людей, вошедшее в привычку в результате многократного
применения санкционированное государством. Обычай является правовым если он
получил одобрение со стороны государства путем отсылки к нему в
законодательстве, но не в текстуальном закреплении в статье нормативного акта.
Иначе это была бы норма права.

Признаки
обычая как нормы права: длительное фактическое определения правила поведения;
оформленность правила поведения; не противоречие НПА; разумность обычая
(соответствие общественному представлению об обычном и разумном); признание
правового обычая со стороны государства.

В
настоящее время правовой обычай признается законодательством Великобритании,
Германии, Франции, России.

В
качестве источника права – в государствах центральной и южной Африки.

Ст5
ГК РФ закреплено понятие обычая. Обычай используется в случаях предусмотренных
ч1, ст1 ГПК РФ и ч1,ст138 кодекса торгового мореплавания РФ.

—
юридический прецедент – судебное или административное решение по
конкретному юр. дел, которому государство придает общеобязательное значение.
Первый вид – судебный прецедент – нормативное положение принимаемое за образец
пр последующем рассмотрении аналогичных дел судами. Той же или нижестоящей
инстанции.

Административный
прецедент – решение принятое административным оранном по конкретному делу,
которое становиться правилом при рассмотрении подобных дел в будущем.

Прецедент
это один из важнейших источников права в США, Канаде, Австралии, Новой
Зеландии, Великобритании.

—
договор нормативного содержания – договор двух или более субъектов
правотворчества содержащие нормы права. Он действует непосредственно и
обязателен для участников соглашения как правило подкреплен в случае не
исполнения мерами принуждения. Нормативный договор не может противоречить
действующему законодательству он призван лишь дополнять и конкретизировать
правовые предписания, содержащиеся в законе. Нормативные договоры делятся на
два в вида.

1.
Договоры о компетенции (это коллективные договоры, заключаемые между
работниками и работодателем в лице администрации предприятия и профсоюза
организации)

2.
Договоры о взаимодействии – международные договоры, заключенные РФ с другими
государствами по вопросам военного политического, экономического, культурного
сотрудничества. Они делятся на две группы:

—
учредительные договоры (договор об образовании Евросоюза, Таможенного союза
Россия-Белоруссия-Казахстан)

—
норма устанавливающий договор (о борьбе с терроризмом, договор о
противодействии экстримиссой деятельности).

—
правовая доктрина – используется в широком
смысле, это теоретические положения авторитетных юристов, ученых, изложенных в
научных трактатах, которым в отдельных государствах придается обязательная юр.
сила. Например, гражданский кодекс Швейцарии в случае пробела в праве отсылает
к мнениям наиболее известных специалистов в области гражданского права.

—
священные религиозные тексты – положения религиозного характера, которым
государства придает обязательную юр. силу, это священные книги и сборники,
которые применяются непосредственно в судебной и иной юр. практике. Например, в
основе мусульманского права лежат три источника Коран, Сунна, (сборник
традиционных правил, содержащий высказывания Магомета, воспроизведенные рядом
посредников), Ижма (конкретизация положений Корана в изложении крупных ученых),
Кия-с (рассуждения по аналогии о тех явлениях, которые не охватываются
предыдущим толкованием трех первых источников).

—
НПА – официальный документ, принятый компетентным государственным
органом в установленном порядке и содержащий общеобязательные правила
поведения.

12. НОРМАТИВНО-ПРАВОВОЙ АКТ: ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ, ВИДЫ.

НПА
– это один из основных источников права нашей правовой системы.

НПА
– письменный документ, принятый уполномоченным субъектом права, имеющий
официальный характер и обязательную силу, выражающий властные веления и
направленный на регулирование общественных отношений.

Признаки
НПА:

1.
Официальный письменный документ, имеющий
внутреннюю структуру, соответствующую правилам законодательной техники

2.
Издается уполномоченным субъектом

3.
НПА издается субъектом в пределах его
компетенции

4.
НПА выражает волю определенной социальной
общности

5.
Входит в единую систему законодательства

6.
Предназначена для регулирования
общественных отношений

7.
Важнейший признак НПА – нормативность

Юр.
сила НПА выражается:

1)
в обязательном соответствии каждого акта
принципам и нормам конституции РФ

2)
в установленной иерархической
соподчиненности актов

ВИДА
НПА

По
отраслям права

1.
Административно-правовые

2.
Уголовно-правовые

3.
Гражданско-правовые

4.
Земельно-правовые

По
сфере действия

1.
Федеральные

2.
Субъектов федерации

3.
Органов местного самоуправления

4.
Локальные

По
срокам действия

1.
Постоянные

2.
Временные

По
субъектам создания

1.
Акты законодательной власти

2.
Акты исполнительной власти

3.
Акты судебной власти

По
субъектам исполнения

1.
Общие (адресованы любому субъекту)

2.
Специальные (предполагают особого субъекта
исполнения)

По
юридической силе

1.
Законы – НПА, принятый представительными
(законодательными) органами или принимаемы непосредственно народом на референдуме
в особом порядке, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее
важные общественные отношения

Признаки
закона:

1. Разновидность НПА

2.
Подзаконные НПА

3.
принимается законодательным органом либо
народом на референдуме

4.
Принимается в особом прцедурном порядке,
закрепленном К РФ и регламентами палат Федерального Собрания

5.
Имеет особый порядок вступления в силу

6.
Обладает высшей юридической силой

7.
Содержит не персонифицированные
нормативные предписания

8.
Имеет письменную форму и соответствующие
реквизиты

9.
Обязателен для исполнения и подкреплен
государственным принуждением

10.
Регулирует наиболее важные общественные
отношения

11.
Должен выражать волю и интересы общества в
целом

По
времени действия:

—
Постоянные (К РФ)

—
Временные (ФЗ «О федеральном бюджете на 2013 год»)

—
Чрезвычайные (принимаются в определенных К РФ ситуациях и действуют на период
чрезвычайного положения). Например, провозглашение определенных местностей
зонами чрезвычайной экологической опасности.

По
кругу лиц:

—
общего действия (К РФ, ГК РФ, УК РФ)

—
специальные (ФЗ «О полиции», ФЗ «О налоговых органов»)

—
по сфере действия (общефедеральные, т.е. действующие на территории всей России,
например, ФЗ «О рынке ценных бумаг», и законы субъектов федерации, действуют на
определенной части территории России, например, закон АО «Об областном бюджете
на 2013 год»)

По
юридической силе

1.
Конституция РФ. По латинского –
устанавливаю. Это основополагающий, учредительный, политико-правовой акт,
закрепляющий конституционный строй, права и свободы человека и гражданина,
определяющий форму правления и государственного устройства, учреждающий
федеральные органы государственной власти.

Основные
юр. свойства конституции:

—
верховенство

—
высшая юр. сила

—
стабильность

—
прямое действие

—
ядро правовой системы

—
особый порядок принятия и внесения поправок

—
особая охрана

Первая
конституция была принята в 1787 году США, в которую на сегодняшний момент было
внесено только 27 поправок.

Вторая
в 1791 году во Франции.

Третья
в 1793 году в Польше.

2.
ФКЗ (Например, ФКЗ «Об Арбитражных судах»,
ФКЗ «О военных судах», ФКЗ « О конституционном суде РФ», ФКЗ «О референдуме»)

Данные
законы принимаются для регулирования наиболее важных общественных отношений
прямо указанных в конституции.

3.
ФЗ (ГК РФ, СК РФ, УК РФ, КоАП РФ, ГПК РФ,
УПК, РФ).

Это
акты текущего законодательства, посвященные различным сторонам
социально-экономической, политической, духовной жизни общества.

4.
Законы субъектов федерации (Областной
закон о выборах в органы местного самоуправления в АО №268-13-ОЗ)

Издаются
представительными органами субъектов РФ и распространяются только на
соответствующую территорию.

Подзаконные
НПА – это акты, издаваемые компетентными органами или должностными лицами
государства на основании и во исполнение законов и содержащие юридические
нормы. Подзаконные НПА обладают меньшей юр. силой чем законы и базируются на
них. Подзаконные акты играют вспомогательную и детализирующую роль.

Иерархия
подзаконных НПА:

1.
Указы и распоряжения президента РФ

Они
обязательны для исполнения на всей территории РФ, не должны противоречить К
РФ, и ФЗ (ст83 К РФ), подготавливаются в пределах президентских полномочий,
предусмотренных конституционными нормами (ст83-90) и законодательными органами.
Нормативные указы издаются обычно в случаях пробелов в праве. Некоторые указы,
например «О введении чрезвычайного положения» подлежат утверждению совета
Советом Федерации Федерального Собрания. Распоряжения обычно принимаются по
текущим и процедурным вопросам. Акты президента публикуются в официальных
изданиях. Указ президента РФ № 613 от 08.07.2013 «О противодействии коррупции).

2.
Постановления и распоряжения правительства
РФ

Акты
правительства РФ обязательны к исполнению на территории РФ. Особенность актов
правительства: они м.б. приняты только на основании и во исполнение законов РФ,
а так же указов президента РФ. Постановления и распоряжения правительства РФ
подписываются председателем правительства и подлежат опубликованию не позднее
15 со дня их принятия. Например, постановление правительства РФ «О внесении в
изменения в положение ФМС» №589 от 15. 07. 2013

3.
Ведомственные акты

Приказы,
инструкции министерств и ведомств – это акты принимаемые на основе законов,
указов и распоряжений президента РФ, постановлениями и распоряжениями
правительства РФ и регулируют общественные отношения, находящиеся в пределах
компетенции, данной исполнительной структуры. Например, акты министерства
финансов, акты министерства внутренних дел, приказ министерства финансов РФ от
24.01.2013 №13 «Об организации личного приема граждан в 2013 году».

4.
Местные подзаконные акты

Местные
подзаконные акты – нормативные решения и постановления местных представительных
и исполнительных органов власти. Например, постановление правительства АО от
17.09.2013 №437-пп « О внесении изменений в положений о государственной
жилищной инспекции АО».

5.
Локальные акты (внутрорганизационные)

Это
нормативные предписания, принятые на уровне конкретного предприятия,
учреждения, организации и регулирующие их внутреннюю жизнь. Например, уставы,
положения, правила внутреннего трудового распорядка. Например, устав САФУ.

13.
ДЕЙСТВИЯ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ ВО ВРЕМЕНИ, В ПРОСТРАНСТВЕ, ПО КРУГУ ЛИЦ.

НПА
регулируют общественные отношения в определенных примерах, ограниченных
временем, пространством и кругом лиц.

Действие
НПА во времени обусловлено вступление его в юридическую силу и прекращением
действия.

НПА
вступает в силу:

1.
Это м.б. указано в самом НПА: с момента подписания, с момента принятия:
подзаконные НПА

2.
С момента опубликования и точно указанной даты

Если
таких указаний нет, то НПА вступает в силу после истечения определенного срока
после его опубликования: Закон РФ — по истечении 10 дней, нормативные акты
президента и правительства по истечении 7 дней.

3.
Существуют акты, которые не подлежат публикации. Они вступают в силу с момента
фактического получения акта исполнителями. При чрезвычайном положении
например.

4.
Ведомственные нормативные акты вступают в силу со дня присвоения им
порядкового номера государственной регистрации в министерстве юстиции РФ.

5.
Ряд актов может вступить в силу с возникновением определенных обстоятельств
(чрезвычайное положение).

п3,ст15
К РФ – не опубликованные законы не применяются.

Утрата
юр. силы:

—
по истечении сока действия на который издан НПА

—
в результате прямой отмены акта

—
путем публикации решения компетентного органа об этом

—
в связи с изданием нового нормативного акта, заменившего ранее действующий акт

—
изменение обстоятельств

Ретроактивность
(обратная сила закона) – распространение действия закона на общественные
отношения, возникшие до его принятия или вступления в юр. силу. По общему
правило НПА обратной силы не имеет. Два исключения сохранения обратной силы:

—
если в самом законе говориться о том, что его нормы имеют обратную силу

— НПА, смягчающие
или устанавливающие юр. ответственность или наказуемость деяния (касается
уголовного и административного права)

Ультроактивность
(переживание закона) – закон, либо его часть, утративший силу по специальному
указанию может продолжать регулировать отдельные общественные отношения.
Например, закон о банкротстве

Действие
НПА в пространстве (по территории)

Приделы действия
НПА в пространстве определены территорий, на которую распространяется его
предписание. Выделяют:

Территориальное
действие НПА (в приделах территории государства)
Экстерриториальное
действие (за пределами территории государства)

Действие
НПА по кругу лиц

На территории РФ
НПА распространяют свое действие на всех адресатов в рамках территориальной
сферы действия того или иного акта. Общее действие НПА: НПА действует в
отношении всех индивидов (граждане, иностранцы, ЛБГ) им гарантируются предусмотренные
национальным законодательством права и свободы. Специальное действие НПА: НПА
действует в отношении отдельных категории граждан, военнослужащих, пенсионеров,
дипломатов, иностранных граждан и т.д. Например, закон «О статусе судей».

Исключения
из правил:

— главы государств
и правительств, представители дипломатических и консульских учреждений
пользуются правом экстерриториальности

— проживающие на
территории государства иностранные лица и ЛБГ, хотя и пользуются широким кругом
прав и свобод на ряду с гражданами в ряде правоотношений не могут выступать
носителями прав. Например, избирать и быть избранными на должность в
государственные органы, не могут быть судьями, служить в армии. Иностранные
граждане пользуются правом дипломатического иммунитета на территории иного
государства и не могут быть привлечены к уголовной ответственности, а так же
вызываться в суд для дачи показаний. Если такие лица совершают правонарушения,
то вопрос об их ответственности решается дипломатическим путем.

— Некоторые НПА,
например, предусматривающие уголовную ответственность распространяются на
граждан не зависимо от их местонахождения и не зависимо от того, понесли они
наказание по нормам иностранного законодательства или нет.

14.
ПРАВОТВОРЧЕСКИЙ ПРОЦЕСС И ЕГО ОСНОВНЫЕ СТАДИИ.

Правотворчество –
это деятельность субъектов, наделенных соответствующей компетенцией по изданию,
изменению, отмене НПА.

Признаки:

1) Систематизированный
и организованный процесс

2) Правотворчество
осуществляется уполномоченными органами

3) Интеллектуальная
волевая деятельность

4) Процессуальная
деятельность

Принципы
правотворчества – основополагающие идеи и руководящие начала, исходные
положения деятельности связанной с принятием, отменой или заменой юр. норм. Это
всегда ориентир для органов, создающих право.

Принцип
законности – данная деятельность должна осуществляться в рамках и на
основе К РФ иных законов и подзаконных актов.
Принцип
демократизма- подготовка проектов законов осуществляется на широкой
демократической основе, включая в себя учет и анализ общественного мнения,
а так же мнения ученых специалистов.
Принцип
профессионализма – заниматься данной деятельностью должны компетентные
специалисты, т.е. юристы, экономисты, управленцы.
Принцип
эффективности – правотворческие решения должны своевременно достигать
определенной цели.
Принцип
планирования – принцип дает возможность избежать непродуманного
правотворчества, устранить дублирование и рассредоточить усилия по
созданию НПА, с учетом согласования планов работы государственных органов
разного уровня и ликвидировать поспешность в правотворческой
деятельности, создать условия ля подготовки документов высокого качества.
Провести подготовительные мероприятия, включая консультирование с
ведущими учебными и научными учреждениями.
Принцип
приоритетности – приоритетность д.б. отдана вопросам регулирующим основы
экономической и политической системы.
Принцип
гласности – это открытость, прозрачность правотворческого процесса для
широкой общественности, это открытое обсуждение законопроектов.
Принцип
научности – обязывает законодателя познавать объективные закономерности,
определяющие социальную эффективность, создаваемых им правовых норм.
Научность
правотворчества и его связь с правоприменительной практикой, т.е. это
тщательный учет экономических, социально-политических факторов развития
определенной сферы жизнедеятельности общества.
Принцип
гуманизма – это признание высшей ценность прав и свобод человека и
гражданина.
Принцип
постоянного технического совершенства, принимаемых актов — в процессе
подготовки и принятия НПА необходимо использовать юр. наукой и
апробированные правотворческой практикой эффективные методы и приемы
разработки проектов, оптимального изложения их содержания и технического
оформления, отвечающего общепринятым в мире стандартам.
Принцип
оперативности, т.е своевременности издания НПА.

Сущность
правотворчества – состоит в возведении государственной воли в нормы права, т.е.
в форму юр. предписаний, имеющих общеобязательный характер.

Правотворческая
деятельность осуществляется в рамках установленных процессуальных норм,
содержащихся в К РФ, регламентах, уставах и т.д.

Правотворчество
заключается в принятии новых норм права, отмене, либо совершенствовании старых
норм, путем внесения изменений и дополнений.

Характеристика
правотворчества

—
это активная творческая государственная деятельность

—
основная продукция правотворчества это юр. нормы, воплощающиеся в НПА

—
правотворчество – это важнейшее средство управления обществом

—
уровень и культура правотворчества и следовательно качество принимаемых НПА –
это показатель цивилизованности и демократии общества.

Виды
правотворчества

ПО
СУБЪЕКТУ

—
непосредственное правотворчество народа в процессе проведения референдума
(всенародное голосование по наиболее важным вопросам государственной и
общественной жизни)

—
правотворчество государственных органов (например, ГД, правительства РФ)

—
Правотворчество должностных лиц государства (президент РФ, министры)

—
Правотворчество органов местного самоуправления (МСУ)

—
локальное правотворчество (например, на предприятии, учреждении, организации)

—
Правотворчество общественных организаций (профсоюз)

В
ЗАВИСИМОСТИ ОТ ЗНАЧИМОСТИ

—
Законотворчество – это процесс создания законов. Особенности: в процедуре,
которая делится на стадии, осуществляется только законодательным органом.

—
Подзаконное Правотворчество – осуществляется органами исполнительной власти:
президент, правительство, органы исполнительной власти, органы МСУ, органы
исполнительной власти на уровне субъектов РФ.

—
Правотворчество органов МСУ. Государство наделило представительные органы МСУ
правом принимать нормативные акты по вопросам местного значения. Органы МСУ
издают решения, постановления и распоряжения и эти акты обязательны для
исполнения всеми субъектами, проживающими на территории МО.

—
непосредственное правотворчество граждан – осуществляется путем референдума. В
1990 году РСФСР был принят закон «О референдуме» и у нас в стране с этого
времени было проведено три референдума. Первый 17 марта 1991 года по вопросу о
введении в Росси поста президента (за – 70%), второй был проведен 25 апреля
1993 года обсуждении четырех вопросов (доверие президенту Ельцину, одобрение
социальной политики государства, проведение досрочных выборов президента,
проведение досрочных выборов народных депутатов), третий референдум был
проведен 12 декабря 1993 года – принятие К РФ.

Особенности
референдума: референдум проводится по инициативе групп граждан населения, итоги
референдума не подлежат утверждению, обладают высшей юр. силой, решения,
принятые на референдуме обязательны к исполнению на всей территории страны,
подготовка и проведение референдума возлагается на государственные органы, на
избирательные комиссии.

Цель
референдума: обеспечение свободного народного волеизъявления.

—
договорное Правотворчество — деятельность государственных органов по
заключению публично-правовых договоров. Например, федеративный договор от 1992
о разграничении предметов ведения и полномочий между РФ и субъектами
федерации, который был перезаключен в 2007 году. Например, коллективный договор
ст40 ТК РФ, в соответствии с которой коллективный договор – это правовой акт,
регулирующий социально-трудовые, экономические и профессиональные отношения
между работниками и работодателем на предприятии, учреждении или организации.

Особенности
договорного Правотворчество:

—
согласование интересов сторон

—
добровольность

—
локальные правотворчества – издание на конкретном предприятии, учреждении или
организации НПА, которые имеют ограниченную сферу действия и призваны решать
управленческие и производственные задачи. Локальные НПА издаются в форме
уставов, положений, правил, приказов, распоряжений.

Список
правотворческих органов:

1. президент
РФ

2. ГД
и СФ Федерального собрания РФ

3. правительство
РФ

4. законодательные
и исполнительные органы субъектов РФ

5. министерства

6. государственные
комитеты

7. ведомства

8. службы

9. в
пределах своей компетенции администрации государственных учреждений и
предприятий (локальное правотворчество)

2.Стадии
законотворческого процесса

Законотворческий
процесс – это осуществляемое в определенной последовательности деятельность
специальных органов и должностных лиц, направленное на принятие закона и
введение его в действие.

Стадии
процесса:

1
СТАДИЯ – ЗАКОНОДАТЕЛЬНАЯ ИНИЦИАТИВА

Это
закрепленное в К РФ право определенных субъектов внести предложения об
издании закона и передачи соответствующего законопроекта в законодательный
орган.

Право
законодательной инициативы порождает у законодательного органа обязанность
рассмотреть предложение и законопроект, но принять его или отклонить это право
законодателя.

Правом
законодательной инициативы обладают:

—
президент РФ

—
депутаты ГД

—
члены СФ

—
правительство РФ

—
законодательные органы субъектов РФ

—
ВС РФ, КС РФ, ВАС РФ по вопросам их ведения

2
СТАДИЯ – ПОДГОТОВКА ЗАКОНА

Требует
предварительной работы:

Определение
круга привлекаемых специалистов
Создание
рабочей группы
Выявление
общественной потребности в правовом регулировании данного вопроса
Заранее
д.б. определены возможные последствия принятия данного акта:
экономические, политические, социальные, юридические.

3
СТАДИЯ – ОБСУЖДЕНИЕ И ПРИНЯТИЕ ЗАКОНОПРОЕКТА ГД (три чтения)

Начинается
в ГД с заслушивания доклада представителя субъекта, который внес законопроект.

Обсуждение
законопроекта депутатами в ГД проходит в форме чтений.

В
каждом из трех чтений законопроект м.б. отклонен, если не наберет необходимого
количества голосов. Обсуждение законопроекта проходит в трех чтениях:

1.
В ходе первого чтения обсуждаются основные положения законопроекта,
целесообразность принятия и общая концепция. Депутаты оценивают его основную
идею и назначение. При первом чтении депутаты обсуждают основные положения
законопроекта и происходит голосование. Принятый в первом чтении законопроект
передается в профильный комитет для корректировки и доработки проекта в
соответствии с замечаниями и назначается дата второго чтения. По завершению
первого чтения выдвигается решение: принять законопроект или отклонить его.
(Всё это оформляется постановлением ГД).

2.
При втором чтении законопроекта с докладом выступает руководитель комитета ГД
или его заместитель. Он сообщает о поступивших поправках и о вынесенных
замечания в законопроект. Во втором чтении законопроект обсуждается
постатейно. После второго чтения, если законопроект набрал необходимое
число голосов, он передается в профильный комитет для редакционной доработки и устранения
противоречий, выявленных в ходе второго чтения. Так же обсуждаются и
ставятся на голосование внесенные и отклоненные ответственным комитетом
поправки к законопроекту.

3.
Законопроект принимается окончательно, не допускаются редакционные,
орфографические, содержательные изменения. (Иначе он попадает во второе
чтение). Проводится голосование по окончательному варианту текста закона.

4
СТАДИЯ – ПРИНЯТИЕ ЗАКОНА

1.
Принятие закона ГД

ФЗ
принимаются ГД большинством голосов (51%) от общего числа депутатов ГД, если
иное не предусмотрено К РФ (ч2,ст105,К РФ))

ФКЗ
принимаются, если проголосовало не менее 2/3 голосов от общего числа депутатов
ГД.

В
течении пяти дней закон передается на рассмотрение в СФ.

2.
Одобрение закона СФ

В
СФ закон проходит три чтения. СФ может отклонить принятый ГД закон на любой
стадии. Если СФ не одобрил, принятый ГД закон, то палаты для урегулирования
разногласий создают согласительную комиссию формируя его на паритетных началах.
После проведенной работы в комиссии законопроект подлежит повторному
рассмотрению законопроект подлежит повторному рассмотрению в ГД в трех чтениях.
СФ имеет право вновь отклонить одобренный ГД закон, но ГД может преодолеть
несогласие СФ, если при повторном голосовании за закон проголосуют не менее 2/3
от общего числа депутатов ГД. (ч5,ст105, К РФ).

ФЗ
считается одобренным, если за него проголосуют более половины от общего числа
членов СФ.

Если
в течении 14 дней закон не был рассмотрен СФ, то он считается автоматически
принятым и идет далее на рассмотрение.

ФКЗ
считается одобренным, если за него проголосовало не менее ¾ от общего числа
членов СФ. ( ч4, ст105, ч2, ст108 К РФ)

3.
Подписание закона президентом РФ

Принятый
в СФ закон в течении пяти дней поступает на подпись к президенту РФ. Принятый
ФКЗ в течении 14 дней подлежит подписанию президента РФ и обнародованию.

Президент
РФ обладает правом вето в отношение ФЗ, т.е. может не подписать принятый
парламентом закон. Право вето не распостроняется на ФКЗ, т.к. они имеют особую
процедуру принятия, а именно принимаются квалифицированным большинством
голосов парламентариев.

Согласно
ч3,ст107 К РФ, если президент РФ в течении 14 дней с момента поступления ФЗ
отклонит его, то ГД и СФ в установленном К РФ порядке вновь рассматривают
данный закон. Если при повторном рассмотрении ФЗ он будет одобрен ранее
принятой редакции большинством не менее 2/3 голосов от общего числа членов СФ
и депутатов ГД. Он подлежит подписанию президентом РФ в течении 7 дней и
обнародованию

5
СТАДИЯ – ОПУБЛИКОВАНИЕ ЗАКОНА – ПРОМУЛЬГАЦИЯ ЗАКОНА

Фз
подлежит официальной публикации течении 7 дней со дня подписи президента РФ.

Официальные
источники: Российская Газета, парламентская газета, собрание законодательства
РФ.

15.
ЮРИДИЧЕСКАЯ ТЕХНИКА.

Эффективность
и результативность закона и иных НПА зависит от того, насколько точны юр.
формулировки и насколько они находятся логической связи и на сколько юр.
термины применяются единообразно.

Вышеперечисленному
способствует правило юр. Техники

Юр.
техника – это совокупность правил, средств,
приемов разработки, оформления и систематизации НПА в условиях их ясности,
понятности, эффективности.

Объект
юр. техники – это текст НПА, к которому законодатель
прикладывает интеллектуальные усилия.

Юр.
техника – совокупность правил, приемов, способов подготовления, оформления юр.
документов, их систематизации и учета.

Цель
юр. техники:

1) рационализация
юр. деятельности

2) достижение,
ясности, простоты, краткости, определенной стандартизации и единообразия правовых
документов

Виды
юр. техники:

законодательная
техника
техника
систематизации НПА (техника по приведению НПА в упорядоченную
совокупность, систему и создание систематизированного акта)
правоприменительная
техника (техника составления и оформления правоприменительных антонимов)
интерпретационная
техника (техника создания актов, разъясняющих норму права и определяющих
ее точный смысл)
техника
учета НПА
техника
индивидуальных актов

Законодательная
техника – это система правил, приемов, средств,
способов подготовки, составления и оформления НПА

Цель
законодательной техники

Рационально
урегулировать общественные отношения
Сделать
НПА достаточными для тех, к кому они адресованы

Правила
законодательной техники подразделяются на три группы

1
группа – правила относящиеся к внешнему оформлению НПА: каждый НПА должен иметь
необходимые реквизиты, которые придадут ему официальность

—
Наименование вида документа (закон, постановление, распоряжение, указ)

—
Название органа, издавшего документ

—
Предмет правового регулирования

—
НПА должен содержать дату, место его принятия, номер для рационального учета

Титул
акта – дата, место, орган, принявший акт

Обязательным
реквизитом является подпись должностного лица

2
группа – правила, относящиеся к содержанию и структуре НПА

1)Содержание

1.
НПА должен иметь определенный предмет правового регулирования и должен быть
ориентирован на регулирование однородных общественных отношений

2.
НПА не должен изменять или отменять нормы, регулирующие отношения другого рода,
регулируемых данным актом

3.
НПА не должен содержать пробелов

4.
Должна быть логическая последовательность изложения норм права

5.
Взаимосвязь норм предписания размещенных в одном акте

6.
Отсутствие противоречий внутри акта

7.
Максимальная компактность изложения норм права при глубоком и всестороннем
содержании нормы права

8.
В НПА по возможности следует избегать исключений и отклонений

2)
Структура НПА

1. Крупные НПА могут состоять из двух частей, не считая титула: вводная часть
(преамбула – цель и задачи) и основная часть

2.Нормы
более общего характера должны помещаться в начале НПА

3.
Однородные нормы должны выделяться и излагаться компактно без разброса в разных
частях НПА

4.
В крупных НПА нормы должны обособляться в главы, разделы, части (должны иметь
название)

5.
Каждая глава НПА состоит из статей, которые могут подразделены на части
(пункты, параграфы)

6.
Нумерация статей должна быть сплошной

З
группа – правила и приемы изложения норм права

ЯЗЫК
НПА

Нормы
права следует излагать кратко, четко и определенно

Требования
к языку:

1) формулировки
норм права должны обладать определенной стандартностью, грамотностью и
единообразием

2) Юр.
терминология НПА должна быть единой

Юр.
термины – это слова и словосочетания предельно
точно определяющие правовые понятия.

Виды
юр. терминов:

1.Общеупотребляемые
– термины в общепринятом известном смысле (документ, долг, доля)

2.
Специально-юридические – имеют особый юр. смысл, выражают своеобразие того или
иного правового понятия (залог, обвиняемый, кассационная инстанция, свидетель)

3.
Специально-технические – имеющие смысл, который принят в области специальных
знаний техники, медицины, экономики. Термины не юр. характера, употребляемые в
другой области, но в силу их общественной значимости, ими пользуется
юридическая наука (промышленное предприятие, эпидемия)

Использование
терминологии в НПА должно подчиняться следующим терминам правилам

—
единство терминологии – один и тот же термин должен употребляться в данном
законе и во всех иных НПА в одном и том же смысле

—
общепризнанность терминов – слова не должны быть придуманы законодателем только
для данного закона или применятся в нем в каком-то особом смысле

—
должны быть устойчивыми, их смысл не должен изменяться с каждым новым законом

—
доступность – при всей сложности юр. терминологии слова и выражения закона
должны в целом давать правильное представление о содержании его норм

—
в НПА должна быть использована общепринятая терминология

—
следует избегать иностранных слов, афоризмов, метафор, неологизмов

—
норма права должна быть сформулирована в форме повествовательного,
отрицательного или утвердительного предложения

Элементы
юр. Техники

1) Юр.
термины

2) Юр.
конструкция – это построение нормативно-правового материала по тому или иному
типу связи между его элементами (состав правонарушения: субъект, объект,
субъективная сторона, объективная сторона)

3) Правовые
символы – это закрепленные в праве условные образцы, используемые для выражения
определенного юр. содержания (герб, флаг, мантия судьи)

4) Правовые
презумпции – это предположения о наличии или отсутствии определенных фактов,
основанных на связи между предполагаемыми и намеченными фактами

Самая
древняя презумпция из римского права – незнание закона иного не извиняет.

Презумпция
означает предположение косвенно или прямо закрепленное в правовой норме в
соответствии с которой определенный порядок вещей в области общественных
отношений признаются обыденными, нормальными в сил этого не требуют доказывания

Презумпция
– это абстрактное положение, где на основе отдельных частных признаков,
ситуаций, положений путем умозаключения делается общий вывод, формулируется
презумпция, существенным свойством, присущим презумпции является их
предположительный характер.

·
Правовые фикции – это неистинное
положение, закрепленное в законодательстве. Йеринг «Юридическая техника» — «Юр.
фикция – это юр. ложь, освещенная необходимостью». Фикция – это сознательное
признание несуществующего в реальности существующим. Законодатель часто
обращается к приему юр. фикции при установлении положения о сроках. Например,
срок, определенный в пол месяца, рассматривается как срок, исчисляемый днями, и
считается равным 15 дням. (Ст192 ГК РФ). Например, человек считается безвести
пропавшим, умершим с даты вынесения решения суда, если человек безвестно
отсутствует три года. Основным критерием отличия фикций от презумпций является
заведомая неистинность фикции в отличие от вероятной истинности презумпции. С
помощью фикции конструируется условная реальность.

·
Правовые аксиомы – общепринятые истины, не
требующие доказательств, находящие прямое или косвенное отражение в нормах
права. Нельзя быть судьей в своем деле, каждый имеет право не давать показаний
против себя и своих близких родственников, никто не м.б. осужден за одно и
тоже преступление дважды.

16.
17.18. СИСТЕМАТИЗАЦИЯ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ: ПОНЯТИЕ, ВИДЫ. ИНКОРПОРАЦИЯ.
КОДИФИКАЦИЯ.

Систематизация
законодательства – это деятельность, направленная на совершенствование и
упорядочение действующего законодательства, путем его внешней и внутренней
обработки в целях поддержания системности и обеспечения субъектов права
необходимой информацией.

Значение:

1) Это
необходимое условие эффективности правотворческой деятельности, способствующее
ликвидации пробелов праве и устранению коллизий.

2) Является
действенным способом обеспечения субъектов права необходимой правовой
информацией позволяет оперативно находить и правильно истолковывать норму
права.

Цели:

1) Создание
стройной системы законодательства, обеспечивающей полноту, доступность и
удобство пользования НПА

2) Своевременное
освобождение законодательства от устаревших положений, коллизий и пробелов

Виды:

—
учет – сбор, хранение и поддержание в контрольном состоянии необходимых
нормативных актов, информация о них, создание информационно-поисковых систем,
обеспечивающих нахождение необходимой информации в массиве актов, взятых на
учет. Цель учета: создать возможность для наиболее быстрого и оперативного
поиска нужной информации. Субъект учета – все, заинтересованные субъекты права.

Виды
учета:

1)
журнальный (НПА располагаются в алфавитном, предметном или хронологическом
порядке)

2)
картотечный (информация о НПА находится на карточках, в которых фиксируются
основные реквизиты актов)

3)
автоматизированный учет (информация содержится в электронном виде,
информационно поисковые системы Консультант Плюс, Гарант, Кодекс)

Принципы
организации учета:

—
полнота информационного фонда

—
достоверность информации

—
удобство пользования

Способы
учета (КАК?):

1)
хронологический

2)
алфавитно-предметный

3)
системно-предметный

—
инкорпорация – форма систематизации, при которой НПА объединяются в
различные сборники в определенном порядке, без изменения их содержания.

Инкорпорация
– это внешняя обработка информации. Субъект: правотворческие органы и иные
заинтересованные субъекты права.

Виды
инкорпорированных актов:

—
сборник – это инкорпорированное издание НПА, осуществленное уполномоченными на
то государственными органами (но не высшими государственными органами), либо
неофициальными субъектами.

—
собрание — это инкорпорированное издание НПА, осуществленное высшими органами
государственной власти.

—
свод законов – собрание всего действующего законодательства за определенный
период

Виды:

По
субъекту

1.
Официальная – осуществляется от имени и по поручению, либо с санкции
правотворческого органа, который утверждает официально одобренный
подготовленный сборник, сборники законодательства имеют официальный характер,
не являются источниками права, но на них можно ссылаться в процессе
правотворчества и правоприменения. (Собрание законодательства РФ)

2.
Неофициальная – внешняя обработка законодательства, которая проводится
организациями или отдельными гражданами (учеными, практиками, учебными заведениями)
без специальных на то полномочий. (Сборники нормативных материалов по отраслям
права, издаваемых в учебных целях).

На
неофициальные инкорпорированные материалы нельзя ссылаться в процессе
рассмотрения юр. дел.

По
способу упорядочения

1)
Систематическая (предметная) – представляет собой упорядочение действующих НПА
по предметному признаку (по отраслям, под отраслям, институтам права, сферам
государственной деятельности)
2) Хронологическая – такая форма систематизации при которой упорядочение
производится по времени опубликования и вступление в законную силу НПА.
(Собрание актов президента и правительства РФ)

—
консолидация – форма систематизации, при которой происходит устранение
множественности НПА, принятых по одному вопросу путем сведения их в единый
новый укрупненный НПА, при этом содержание нормативного массива остается
неизменным, а ранее действовавшие НПА утрачивают юр. силу. Нормативные акты
объединяются по признаку их относимости к одному виду деятельности. Субъект
консолидации – только правотворческий орган.

Признаки:

—
особая форма правотворческой деятельности

—
не меняется содержание правового регулирования

—
с принятие консолидированного НПА все НПА, на базе которых он создан,
утрачивают юр. силу.

—
кодификация – форма систематизации НПА, при которой происходит существенная
внешняя и внутренняя переработка действующего законодательства путем
подготовки и принятия нового кодифицированного акта.
В процессе кодификации устраняется устаревший правовой материал, противоречие в
нормах, создаются новые правила поведения, обеспечивается их согласованность и
логичность. (Кодификацией могут заниматься только правотворческие органы
государства). Результат кодификации – это новый кодифицированный акт.

Виды
кодифицированных актов:

1) Основы
законодательства – обеспечивают регулирование наиболее важных вопросов,
определенной отрасли, под отрасли, института права. Например, основы
законодательства о нотариате.

2) Кодексы
– это крупный акт, обеспечивающий детальное всесторонне правовое регулирование
соответствующей сферы общественных отношений. УК РФ, ГК РФ.

3) Уставы
– комплексный НПА, содержащий нормы, регулирующие правовой статус и
деятельность определенных ведомств, организаций в той или иной сфере
управления. Например, общевоинский устав, устав ж/д.

4) Положения
– содержат нормы регламентирующие вопросы правового статуса государственных
органов, а так же процедуры их деятельности. Например, положение о прохождении
службы ОВД.

5) Правила
– содержат процедурные нормы, определяющие порядок деятельности государственных
органов ( Например, порядок процедуры принятия приказа).

Признаки
кодифицированных актов:

—
Закрепляют нормы, регулирующие наиболее важные вопросы общественных отношений,
определяющих иерархические основы той или иной отрасли законодательства

—
Регулирует значительную и достаточно обширную сферу общественных отношений

—
Единый внутренне связанный документ

—
Рассчитан на длительный срок действия

—
Имеет значительный объем и сложную структуру

—
Обеспечивает стабильность общественных отношений

—
Представляет собой определенный этап в совершенствовании законодательства

19. ПОНЯТИЕ
ПРАВООТНОШЕНИЯ, ЕГО СТРУКТУРА.

Правоотношение –
урегулированные нормами права общественные отношения, участники которого
наделены субъективными права и юр. обязанностями, обеспечиваемы принудительной
силой государства.

Признаки:

— разновидность
общественных отношений

— возникает, изменяется
или прекращается на основе норм права

— возникает по
поводу определенного блага или ценности

— сторонами
правоотношения могут быть только лица, обладающие качествами субъекта права
(правосубъектность)

— в рамках
правоотношений происходит использование прав и свобод исполнение юр.
обязанностей, а так же соблюдение запретов.

—
индивидуализированность субъектов правоотношения

— носит волевой
характер

— двухсторонняя
или односторонняя связь между субъектами права

— охраняется
государством и обеспечивается возможностью государственного принуждения

Виды
правоотношений:

1) По
предмету правого регулирования (по отрасли)

—
конституционно-правовые (референдум, выборы, гражданство)

—
административно-правовые (например, при нарушении правил дорожного движения
наложение взыскания сотрудником полиции в виде штрафа)

—
уголовно-правовые (привлечение у уголовно-правовой ответственности по статьям
особенной части УК РФ)

— семейные
правоотношения (заключение брачного договора)

2) По функциям
права

— регулятивные –
связаны с правомерным поведением субъектов права, например в рамках договора
поставки одна сторона отгружает товар, а другая его принимает.

— охранительные
связаны с неправомерным поведением субъектов права, например, привлечение лица
к уголовно-правовой ответственности, наложение на виновное лицо
административное взыскания.

3) По
количеству субъектов

— двухсторонние
(брачные)

— многосторонние
(АО – акционеры)

4) по
способу индивидуализации субъектов в конкретных правоотношениях

— относительные –
правоотношения в которых точно определены все участники (например, продавец
жилого помещения – покупатель, наследодатель – наследники)

— абсолютные —
правоотношения, в которых известна только одна сторона – это управомоченный
субъект, а все остальные участники заранее не определены, например, авторское
право, либо известен организатор лотереи, а участники заранее не известны.

5) по
характеру

— материальные –
возникают на основе норм материального права (конституционного, гражданского,
семейного), например, брачные отношения, заключение трудового договора и т. д.

— процессуальные –
возникают на основе норм процессуального права (уголовно-процессуального,
гражданско-процессуального), например, допрос свидетеля или потерпевшего на судебном
заседании

6) по
продолжительности действия

— кратковременные
(голосование на выборах, договор розничной купли-продажи)

— долговременные
(трудовые отношения, брак, гражданство)

Структура
правоотношения

Элементы состава правоотношения:

— объект

— субъект

— субъективное
право

— юридическая
обязанность

20.
Субъекты права. Правосубъектность.

СУБЪЕКТЫ – это
участники правовых отношений, имеющие субъективные права и юридические
обязанности, закрепленные в нормах права.

Виды:

·
Индивиды
(физические лица – граждане, ИГ, ЛБГ, апатриды, бипатриды)

·
Коллективы
(юридические лица – общественные объединения, политические партии, профсоюзы,
коммерческие организации (хозяйственные общества (ООО, АО, ЗАО, ОАО),
производственные кооперативы), некоммерческие организации (религиозные
организации и потребительские кооперативы), государственные субъекты
(государство и его органы, государственные образования, государственные
предприятия, учреждения, организации), социальные общности (народ, нация,
население определенной территории, трудовой коллектив)

Юридическое лицо –
организация, которая имеет в собственности, в хозяйственном ведении или
оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим
обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и
осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности и
быть истцом и ответчиком в суде.

Признаки:

— организационное
единство

— имеет в
собственности в хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное
имущество

— отвечает по
своим обязательствам этим имуществом

— может от своего
имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права
и нести обязанности

— может быть
истцом и ответчиком в суде

— имеет
самостоятельный баланс или смету

Правосубъектность
юридического лица характеризует компетенция. Компетенция – совокупность прав и
обязанностей полномочий организации и государства в целом, предоставленных для
осуществления их функций. Компетенция закрепляется в уставе или положении.
Вообще, термин правосубъектность, т.е. право и дееспособность – это способность
быть субъектом права, т. е. иметь субъективные права и нести юр. обязанности,
а также осуществлять их на практике в своих действиях.

Мера участия
субъекта в правоотношениях определяется их правоспособностью и
дееспособностью.

Правоспособность –
предусмотренная нормами права способность индивида иметь субъективные права и
нести юр. обязанности. Правоспособность у физических лиц возникает с момента
рождения и прекращается смертью. Правоспособность признается в равной степени
за всеми гражданами, т.к. она неотделима от личности и не зависит от пола,
расы, национальности, возраста и других обстоятельств.

Содержание
правоспособности граждан:

— право иметь
имущество на праве собственности

— право
наследовать и завещать имущество

— право заниматься
предпринимательской и иной незапрещенной законом деятельностью

— право создавать
юридические лица

— право совершать
любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах

— право избирать
место жительства

— право иметь
авторские права

— иметь
имущественные и личные неимущественные права

Правоспособность
физических лиц бывает:

1) общая –
возможность иметь любые права и обязанности, предусмотренные законодательством

2) отраслевая
– возможность приобретать права и обязанности в тех или иных отраслях права,
например, уголовная правоспособность, избирательная правоспособность, брачная
правоспособность

3) специальная
(профессиональная, должностная) – способность, для осуществления которой
требуются специальные знания или навыки, например, судьи, адвоката, прокурора,
криминалиста.

Правоспособность у
юридических лиц возникает с момента регистрации устава и внесения
соответствующей записи в реестр юридических лиц, она прекращается в случае
ликвидации юр. лица и исключения его из реестра юридических лиц. Специальная
правоспособность юридических лиц фиксируется в уставе, где определяются виды
деятельности и цели создания ЮЛ.

Дееспособность –
способность индивида своими действиями приобретать и использовать субъективные
права и исполнять обязанности. По общему правилу дееспособность возникает в
полном объеме с 18 лет.

Полная
дееспособность:

— по достижении 18
лет (ч.1, с. 21 ГК РФ)

— в случае
вступления в брак до 18 лет (ч. 2, с. 21 ГК РФ)

— в случае
эмансипации (объявления гражданина, не достигшего 18 лет, занимающегося
предпринимательской деятельностью или работающего по трудовому договору,
полностью дееспособным с 16 лет, ст.27 ГК РФ)

Частичная
дееспособность:

— дееспособность
малолетних от 6 до 14 лет (ст. 28 ГК РФ)

— дееспособность
несовершеннолетних от 14 до 18 лет (ст.26 ГК РФ)

Ограниченная
дееспособность:

— ограничена в
судебном порядке (ст.30 ГК РФ – злоупотребление спиртными напитками,
наркотическим веществами)

Полная
недееспособность:

— бывает у детей
до 6 лет, а также у лиц, достигших совершеннолетия и признанных судом
недееспособными по основаниям, предусмотренным ст. 29 ГК РФ (психическое расстройство,
не позволяющее понимать значение своих действий и руководствоваться ими)

Разновидности
дееспособности

1) Деликтоспособность
– способность лица нести юр. ответственность за совершенное правонарушение. Она
напрямую зависит от возраста физического лица и наступает в разных отраслях
права с достижением определенного возраста. Например, деликтоспособность в
уголовном праве наступает с 14 лет в случае совершения особо тяжкого и тяжкого
преступления, 16 лет – за все иные преступления, предусмотренные особенной
частью УК РФ. Деликтоспособность в административном праве наступает с 16 лет,
а в гражданском праве с 18 лет.

2) Сделкоспособность
– способность лица совершать гражданско-правовые сделки и нести взятые на себя
по договорам обязательства. Её преимущественно выделяют в гражданском праве, у
ФЛ – с 18 лет, в исключительных случаях, т. е. при эмансипации с 15 лет.

3) Правосубъектность
– взятая в единстве правоспособность и дееспособность.

ОБЪЕКТЫ
ПРАВООТНОШЕНИЙ – это реальное благо, на достижение которого направлена
реализация прав и обязанностей субъектов правоотношения. Объект правоотношений
рассматривается как благо и в следствии этого объекты правоотношений
разнообразны (плюралистический подход).

Виды
объектов по плюралистическому подходу автор Шаргородский:

— предметы
материального мира (вещи, ценности, имущество)

— предметы
духовного творчества (произведения литературы, искусства, музыки, науки,
компьютерные программы)

— личные
неимущественные блага (жизнь, здоровье, честь, достоинство)

— фактическое
поведение участников правоотношений, результаты поведения участников
правоотношений, различного рода услуги (правоотношения возникающие на основе
договора перевозки, алиментные обязательства – выплата алиментов, юридическое
консультирование, представительство в суде)

Монистический
подход автор Иоффе О. С. К определению объекта правоотношения (книга
правоотношения по советскому гражданскому праву 1949 года)

В качестве объекта
правоотношения выступает только поведение сторон, т. к. именно оно регулируется
правовыми нормами и «обладает способностью к реагированию на правовое
воздействие)

СУБЪЕКТИВНОЕ ПРАВО
И ЮРИДИЧЕСКАЯ ОБЯЗАННОСТЬ – СОДЕРЖАНИЕ ПРАВООТНОШЕНИЙ

Субъективное право
– закрепленное в нормах права мера возможного поведение лица гарантированная
государством.

Признаки
субъективных прав:

— возможное
поведение

— возможность
предоставляется субъекту права, т. е. правоспособному лицу

— предоставление
субъекту права в целях удовлетворения его интересов

— существует в
правоотношении (элемент содержания правоотношения)

— имеет свои
границы будучи мерой поведения, нарушение этой границы есть злоупотребление
правом

— не может
существовать вне связи с соответствующей юр. обязанностью

— характеризуется
возможностью государственного принуждения по отношению к носителю
соответствующей юр. обязанности

— имеет правовую
природу

— возможность
определенного поведении предоставленная правовой нормой

— осуществление
этой возможности контролируется государством

Виды
субъективного права:

1) Право на
положительные действия (собственник имущества имеет полное право им
распоряжаться по своему усмотрению)

2) Право
пользования основывается на возможности пользоваться определенным социальным
благом, например сервитут. Право пользования в значительной степени зависит от
действий других лиц

3) Право
требования – возможность требовать определенного поведения от обязанных лиц,
например вернуть долг

4) Право
притязания – возможность прибегнуть вне благоприятных случаях к принудительной
сил государственного аппарата

Юридическая
обязанность
– закрепленная в нормах права мера должного поведения лица, установленная для
удовлетворения интересов управомоченного лица, обеспеченная государственным
принуждением.

Признаки:

— необходимое
поведение

— м. б. возложена
лишь на право и дееспособное лицо

— возлагается на
субъект права в целях удовлетворения интересов управомоченного субъекта

— существует в
правоотношениях

— не может
существовать вне связи с субъективными правами

— имеет
юридическую природу

— реализация
юридической обязанности обеспечена государственным принуждением

Виды:

1) пассивная
обязанность — субъект воздерживается от поведения. Запрещенного
законодательством, например не нарушать правовые предписания, закрепленные в
нормах права особенной части УК РФ

2) активная
обязанность – совершение положительных действий, требуемых законодательством,
например, должник возвращает кредитору денежную сумму

3) необходимость
нести ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение правовых
требований

21.
Юридические факты. Классификация. Фактический состав.

Юридические
факты
– это конкретные жизненные обстоятельства, с которыми нормы права связывают
возникновение, изменение и прекращение правоотношений.

Виды:

1) По
характеру правовых последствий

— правообразующие
– обстоятельства, с которыми нормы права связывают возникновение юридических
прав и обязанностей, а следовательно и появление самого правоотношения
(рождение ребенка, заключение брака, поступление в ВУЗ)

— правоизменяющие
– обстоятельства, которые трансформируют содержание правового отношения
(перевод с очной на заочную форму обучения, перевод с одной должности на
другую)

—
правопрекращающие – обстоятельства, которые предусматривают прекращение
правовых отношений и следовательно всех прав и обязанностей субъектов в рамках
данного отношения (окончание ВУЗа, расторжение договора, выход из гражданства,
расторжение брака)

2) по
волевому признаку

— события –
обстоятельства, не зависящие от воли субъекта (истечение срока давности,
стихийное бедствие). Виды:

* абсолютные –
полностью не зависят от воли человека (землетрясения, наводнения, смерчи)

* относительные –
жизненные обстоятельства, возникающие не по вол участников правоотношений, но
связаны с волей третьих лиц (поджог дома, страховое правоотношение между
собственником и страховой компанией)

— действия –
обстоятельства, связанные с волей участников правоотношений. Виды:

* правомерные –
такие поступки людей, которые совершаются на основе правовых предписаний и
полностью соответствуют им. Подразделяются на юр. акты (правомерные действия,
которые совершаются с намерением породить юридические последствия – сделка,
решение суда, постановление следователя) и юр. поступки (правомерные действия,
которые совершаются без цели породить правовые последствия, но они возникают в
силу указания закона – создание художественного произведения)

* неправомерные
действия – противоречат нормам права или напрямую нарушают их. Подразделяются
на преступления и проступки.

Юридический
(фактический) состав – совокупность юр. фактов необходимых для возникновения
правоотношения. Например, ст. 12 СК РФ – для заключения брака необходимо:
достижение брачного возраста, отсутствие другого зарегистрированного брака,
отсутствие близкого родства «усыновитель — усыновленный», наличие лиц разного
пола, наличие взаимного согласия сторон, наличие полной дееспособности, пода
заявления, наличие необходимых документов.

22.
Применение права. Стадии применения.

Цель состоит в точном
справедливом обоснованном и законном применении правовых предписаний в
обеспечении действия права и устранении имеющего препятствия в реализации
правовых норм определенными субъектами.

Признаки применения
права:

1) государственно-властный
характер правоприменительной деятельности

2) осуществляется
только специально-уполномоченными на то субъектами

3) имеет
определенную процедурную форму, осуществляемую в рамках последовательных стадий

4) результатом
деятельности выступает индивидуально-правовой акт

5) правоприменение
осуществляется в рамках правоотношений

6) носит
подзаконный характер, т. е. осуществляется на основе норм права и в пределах
установленных законом полномочий компетентного органа и применение права
осуществляется в закрепленных действующим законодательством процедурах и
процессуальных формах

7) правоприменение
связано с рассмотрение и разрешением юридически значимых дел, осуществляется в
отношении индивидуально-определенного лица и конкретных жизненных обстоятельств

обеспеченность
и охрана решений правоприменительных органов принудительной силой государства

Основания
правоприменения:

В
случае, когда субъективные права и юридические обязанности не могут
возникнуть без властного веления компетентного органа и должностного
лица. Например, прием на работу, без приказа сотрудник не может приступать
к исполнению трудовых обязанностей.
Возникает
спор оправе и стороны не могут придти к согласованному решению, например,
наследники не могут решить вопрос, кому должны принадлежать личные вещи
наследодателя.
Ненадлежащим
образом исполняются обязанности, например, за опоздание сотруднику
выносится выговор.
Субъективные
права и юридические обязанности не могут быть реализованы без
государственно-властного веления, требуется официально установить наличие
или отсутствие конкретных фактов и признать их юридически значимыми.
Например, назначение пенсии, признание гражданина безвестно отсутствующим,
применение меры в виде заключения под стражу.
необходимо
за совершенное правонарушение установить конкретную меру юридической
ответственности лица или определить другие меры государственного
принуждения
имеются
препятствия для осуществления прав и обязанностей, например, истребовать
свою вещь из чужого владения можно путем подачи виндикационного иска.
В
соответствии с предписаниями правовых норм возникает необходимость
привлечение лица к юридической ответственности
В
процессе осуществления органами государства или органами МСУ,
исполнительно распорядительной деятельности при решении вопросов
назначения конкретных лиц на государственные должности, организации
ликвидации структурных звеньев органа в выделении финансов, помещении и
других материальных благ и проведении каких-либо мероприятий.

Принципы
правоприменения:

—
принцип законности – выражает необходимость правильной юридической
квалификации дела, обязанность правоприменяющих субъектов одновременно
соблюдать, исполнять и использовать юридические нормы, имеющие отношение к
рассматриваемому делу. Каждый правоприменитель обязан соблюдать три требования:
принимать правоприменительных акты в приделах своей компетенции и
подведомственности, строго соблюдать процессуальные нормы, регламентирующие
порядок рассмотрения дела и вынесения решения, дать верную юридическую оценку дела
и принимать решения соответствующие смыслу и дух применяемой нормы права.

—
принцип гуманизма – деятельность всех правоприменяющих субъектов должна быть
пронизана заботой о человеке, уважением его достоинства. Этот принцип воплощен
в ст. 2 К РФ.

—
принцип обоснованности всестороннего, полного и объективного рассмотрение и
разрешения дел

Указанные
принципы ориентируют правоприменителя на выявление и исследование всех
относящихся к делу фактических обстоятельств и на установление по делу
объективной истины. Все сомнительные и недоказанные факты и доказательства,
полученные с нарушением действующих процессуальных норм не могут приниматься во
внимание. Требование объективности правоприменения заключается в
беспристрастности правоприменителя.

—
принцип целесообразности заключается в том, что в каждом конкретно случае
правоприменитель должен выбирать из всех возможных вариантов решений такое,
которое обеспечивало бы максимально полное и точное достижение цели нормы
права при данных конкретных условиях места и времени.

—
принцип справедливости проявляется в следующем: справедливость заложена в самом
содержании права, сама деятельность правоприменительных органов должна быть
пронизана идеей справедливости, вынесенное решение, т.е. акт применения права,
устанавливающий конкретные права и обязанности, меры юридической
ответственности д.б. справедливым.

—
принцип равенства перед законом и правоприменительным органом (ст. 19. К РФ).
Принцип выражается в равенстве материальных и процессуальных прав и
обязанностей граждан, а так же выражается в том, что правоприменительный орган
обязан непредвзято, объективно и полностью выяснить обстоятельства дела,
касающееся всех участников процесса.

—
принцип оперативности правоприменения – условие эффективной борьбы с
правонарушениями и защита законных интересов субъектов.

Стадии
правоприменения – обособленные во времени группы
правоприменительных действий, которые поэтапно и последовательно раскрывают
содержание деятельности по целевому применению права.

1. УСТАНОВЛЕНИЕ
ФАКТИЧЕСКОЙ ОСНОВЫ ЮРИДИЧЕСКОГО ДЕЛА

Цель
заключается в установлении истины по рассматриваемому делу. Деятельность на
этой стадии заключается в доказывании. Доказывание – это сложная многозвенная
деятельность:

Определение
круга фактов, подлежащих установлению, собирание и процессуальное закрепление
доказательств, всесторонне и полное исследование доказательств, включая их
проверку, оценка доказательств, основанная на состязательности участников
правоприменения в особенности судебного с позиции их истинности и логичности.

Оценка
доказательств – это необходимость установить их достоверность, истинность,
определить их допустимость и относимость к рассматриваемому случаю, их правовую
значимость для окончательных выводов по делу. Оценка доказательств дается в
официальном акте и является фактологической основой решения дела.

Требования
к оценке доказательств: она д. б. полной, всесторонней, объективной и
аргументированной.

2. УСТАНОВЛЕНИЕ
ЮРИДИЧЕСКОЙ ОСНОВЫ ДЕЛА (ЮРИДИЧЕСКАЯ КВАЛИФИКАЦИЯ ДЕЛА)

Юридическая
квалификация – соотнесение установленных жизненных
фактов с содержанием соответствующих норм права и принципов права. На данной
стадии осуществляется выбор соответствующей нормы права, который включает в
себя: поиск юридической нормы, подлежащей применению, установление подлинности
текста нормы (проверяется не допущено ли в тексте ошибок, не изменилась ли
норма права); анализ нормы с т. з. ее законности; установление характера
действия нормы (прямой характер, косвенный, либо в сочетании с другими нормами;
установление придела действия нормы права в пространстве, во времени и по кругу
лиц; непротиворечие нормы права законам и иным НПА; анализ и толкование нормы
(корреспондирующих прав и обязанностей, мер ответственности, условий их
действия).

3. ПРИНЯТИЕ
РЕШЕНИЯ ПО ДЕЛУ КОМПЕТЕНТНЫМ ОРГАНОМ И ВЫНЕСЕНИЕ АКТА ПРИМЕНИЯ ПРАВА

Стадия
принятия решения состоит из нескольких действий:

—
субъект правоприменения осуществляет подготовку проекта
правоприменительного акта

—
проверка правоприменительного акта на соответствие
правовых предписаниям

—
вынесение правоприменительного акта

—
доведение до сведения заинтересованных субъектов содержания принятого
решения

4. КОНТРОЛЬ
ЗА ИСПОЛНЕНИЕМ ПРИНЯТОГО РЕШЕНИЯ

Типы
правоприменения

—
судебный тип – субъект применения – суд. Суд в каких-то служебных или
организационных отношениях с адресатом решения не находится. Судья не
заинтересован в решении, выносимом по делу, заинтересованными м. б. только
стороны, участвующие в процессе.

—
управленческий тип. Правоприменитель находится в
служебном или организационном отношении с адресатами решения Заинтересован в
связи со служебным положением в вынесении решения и решение выступает как
средство управления. Например, директор издает приказ о выговоре.

—
административный тип. Правоприменитель не находится в служебном или
организационном отношении с адресатами решения. Он имеет место в случаи
правонарушений, конфликтов, жалоб и заявлений. Цель данного тип: осуществление
юрисдикционных функций государства в отношении граждан и организации. Например,
контролер может наложить штраф за безбилетный проезд пассажиру.

23. Акты
применения права: понятие, признаки, виды

Акта применения
права – официальное решение компетентного
субъекта по конкретному юридическому делу, содержащие властное веление и
направленное на индивидуальное регулирование общественных отношений. Например,
приказах ректора вуза о зачисление студентов, распорядительные визы на
документах, подлежащих к исполнению.

Признаки:

Властный
документ, принимаемый и обеспечиваемый компетентными органами
Решение
компетентного органа по конкретному делу
Должен
следовать принципу законности, т.е. создается на основе действующего акта
законодательства.
Содержит
государственно-властное веление для обязательного исполнения всеми, кому
оно адресовано
Акт
применения права направлен на индивидуально регулирование общественных
отношений, имеет персонифицированный характер
Рассчитан на
однократное применение
Д. б. внешне
объективирован 9большинство актов применения права объективируются в форме
письменных документов и имеют свои реквизиты)

По структуре акты
могут состоять:

Из четырех
частей (вводная, описательная, мотивировочная, резолютивная части).
Например, решение суда, приговор суда
Акты содержат
три части (вводная, описательная, резолютивная). Протокол об
административном правонарушении
Акты содержат
две части (вводная и резолютивная). Например, лицензия на занятие
предпринимательской деятельности.

Значение
правоприменительного акта раскрывается в исполнении следующих функций:

Индивидуализация
правового регулирования – это средство конкретизации норм права
Функция
юридического факта, влекущего возникновение, изменение или прекращение
конкретного правоотношения
С помощью
правоприменительных актов обеспечивается реализация субъективных прав в
случаи возникновении каких-либо препятствий

КЛАССИФИКАЦИИ
АКТОВ ПРИМЕНЕНИЯ ПРАВА

По
субъектам

— акты законодательной власти
(постановление ГД)

— акты главы государства (распоряжение
президента)

— акты органов исполнительной власти
(решение правительства области о вручении грамоты)

— акты органов правосудия (приговор суда)

— акты органов МСУ (распоряжение мэра)

— локальные акты (приказ о приеме на
работу)

2. По предмету правового регулирования

— конституционно-правовые

— административно-правовые

— гражданско-правовые

— уголовно-правовые

— акты применения материального и
процессуального права

3. По функциям права

— регулятивные (государственное
регулирование позитивного развития общественных отношений; гражданско-правовой
договор, приказ о повышении по службе)

— охранительные (охрана общественных
отношений от противоправных деяний; постановление о возбуждении уголовного
дела)

4. По цели

— правоустанавливающие

— правоохранительные

5. По характеру решения

— запрещающие (подписка невыезде)

— обязывающие (повестка в суд, решение
суда о взыскании алиментов)

— управомочивающие (заключение сделки)

— удостоверительные (свидетельство о
регистрации брака)

6. По способу принятия

— принятые коллегиально (распоряжение
министерства)

— принятые единолично (решение мирового
судьи)

7. По времени действия

— акты однократного действия (наложение
штрафа)

— длящиеся акты (решение о назначении
пенсии)

8. По наименованию

— приказы

— распоряжения

— постановления; указания; протоколы

— приговоры; решения; разрешения

— предупреждение; предписание;
представление

9. В зависимости от формы регулятивного
воздействия

— исполнительные
– направлены на организацию исполнения содержащихся в правовых нормах
предписаний применительно к конкретному лиц или случаю. Они предопределяют
возникновение конкретных прав и обязанностей лиц в связи с их правомерным
поведением (приказ о присвоении воинского звания, приказ о повышении в
должности). Носят позитивный характер для субъекта

— правоохранительные
– предназначены для охраны существующих норм права от возможных нарушений. Они
издаются в связи с предупреждением правонарушения в профилактических целях,
либо в связи с совершением правонарушения (подписка о невыезде, приговор суда).

10. По структуре изложения

— простые (приказ о принятии на работу)

— сложные (приговор или решение суда)

11. По форме внешнего выражения

— письменные (акты-документы (договор,
приказ, приговор, решение) и акты-резолюции (оформляются словами: одобряю,
разрешаю и т. д. в верхнем углу заявления)

— устные (устное распоряжение
руководителя)

— конклюдентные (акты-сигналы: жесты
регулировщика дорожного движения, показывающие намерение применить норму права,
если требования буду нарушены, так же это м. б.сочетания звуковых и световых
сигналов и отказ от выполнения этих знаков, указателей, сигналов влечет за
собой юридическую ответственность).

12. По правовым последствиям

— правообразующие акты (штамм в паспорте
о заключении брака)

— правоизменяющие акты (приказ о переводе
о низкооплачиваемую работу)

— право прекращающие акты (свидетельство о
смерти)

24.
Понятие и способы толкования 25. Виды толкования: по объему и субъектам.

Под
толкованием в праве необходимо понимать как внутренний мыслительный процесс,
происходящий в сознании субъекта, применяющего норму права, так и его внешнее
выражение, представляющее собой объяснение, содержащегося в норме права смысла,
воли законодателя, объективированное в форме официального акта государственного
органа (либо в форме неофициальных рекомендаций общественных организаций или
отдельных лиц).

Толкование
индивидуально-волевая деятельность по уяснению и разъяснению смысла норм права
в целях их эффективной реализации.

Толкование
состоит из двух элементов:

Толкование-уяснение
– внутренний мыслительный процесс, не выходящий за рамки сознания самого
интерпретатора
Толкование-разъяснение
– деятельность, которая следует за уяснением и состоит в объяснении и
изложении смысла нормы права другим участникам отношений.

Почему
необходимо толкование норм права?!

Норма
права носит общий характер, а применение ее необходимо в конкретной
жизненной ситуации
Правовые
нормы содержат много специальных приемов, оценочных категорий, например
крупный размер ущерба и понятия естественных наук
Объективным
фактором предопределяющим необходимость толкования является системность
права, применяя ту или иную норму необходимо учитывать ее взаимодействие с
другими нормами права. Т.о. достигается обоснованность и точность правовой
квалификации

Значение
процесса толкования норм права

1) важное
условие эффективной реализации норм права

2) обеспечивает
правильное и единообразное понимание применяемых норм права на территории всей
страны

3) способствует
устранению пробелов и коллизий в действующем законодательстве

4) неправильное
истолкование номы права является грубым нарушением законности и достаточным
основанием для отмены или изменения вынесенного решения.

Классификации

Объем
толкования – результат соотношения буквального текста и действительного
содержания юридической нормы

Виды
толкования по объему:

буквальное
(адекватное) – толкование, при котором смысл и словесное содержание
совпадают (ст. 41 СК РФ заключение брачного договора)
ограничительное
– в случаях, когда словесное содержание нормы права шире ее подлинного
смысла (ст. 32, ч. 1 К РФ «Граждане РФ имеют право участвовать в
управлении делами государства как непосредственно, так и через
представителей» — очевидность смысла того, что термин «граждане» в данном
случае обозначает только взрослых дееспособных людей, а не детей,
психически и умственно больных взрослых, позволило законодателю избежать
конкретизации рассматриваемого положения и использования термина. Этот тот
случай, когда буква закона шире его смысла и когда требуется
ограничительное толкование)
Распространительное
– толкование, когда словесное содержание нормы права уже ее истинного
смысла. Например, ст. 29. ч. 5 К РФ «гарантируется свобода массовой
информации, цензура запрещается». Возникает вопрос как быть с цензурой
научной информации, которая не носит массового характера. Из практики
реализации данной статьи известно, что она распостроняется на более
широкую сферу общественных отношений и соответственно смысловое значение
и содержание нормы права шире, чем ее текстовое выражение.

По субъекту:

Официальное
– дается уполномоченным на то субъектом, содержится в специальном акте,
влечет юридические последствия и является обязательным для адресата.
Официальным толкованием в РФ могут заниматься определенные
законодательством государственные органы: высшие судебные органы,
правительство РФ, федеральные министерства, генеральный прокурор РФ.
Характерная особенность официального толкования — это форма и порядок
осуществления. В процессе толкования, орган, толкующий норму, издает акт
толкования – интерпретационный акт. В зависимости от отношения
государственного органа. Толкующего норму права к источнику ее создания
выделяют:
1)

— Аутентическое –
разъяснение нормы права органом ранее ее установившим. Издав правовой акт,
правотворческий орган в праве дать ему необходимые разъяснения. Например,
министерство дает толкование изданных НПА в постановлениях, приказах,
инструкциях, положениях, указаниях.
— Легальное (официальное) – дается органом, получившим на это
специальные полномочия. Например, особое значение имеют акты толкования К РФ,
содержащиеся в решениях конституционного суда, согласно ст. 106 ФКЗ «О
Конституционном суде РФ» толкование К РФ данное конституционным судом является
официальным и обязательным для всех представительных, исполнительных и судебных
органов государственной власти, органов МСУ, предприятий, учреждений,
организаций, должностных лиц, граждан и их объединений.
2)

— Казуальное –
разъяснение правовой нормы обязательное только для конкретного случая (казуса).
Оно дается компетентным органом (судом или исполнительными органами) по поводу
рассмотрения конкретного дела, имеет отношение к определенным лицам, НЕ
обладает общеобязательными свойствами. Цель казуального толкования – это
правильное юридическое разрешение определенной жизненной ситуации, установление
конкретных субъективных прав и юридических обязанностей. Применяется при
рассмотрении судебными органами уголовных и гражданских дел.

— Нормативное
толкование – дается вне связи с конкретным случаем и его результаты
распространяются на неопределенный круг лиц, следовательно это толкование НОСИТ
Общий характер.

·
Неофициальное толкование
– не имеет официального характера, отличительным признаком является
произвольность его формы

—
доктринальное толкование – дается учеными,
юристами практиками, специалистами в узкой сфере законодательства,
научно-исследовательскими учреждениями в научных статьях, монографиях. Примером
доктринального толкования м. б. комментарий к К РФ, кодексам, законам. Основное
отличает доктринального от профессионального толкования заключается в глубине
исследования объекта познания и в высоком уровне и степени систематизации.

—
профессиональное толкование – реализуется в интерпретационной
деятельности субъектов, имеющих определенную юридическую подготовку,
обладающих высоким уровнем знаний в сфере права, в компетенцию которых НЕ
входит правомочие официального толкования. Субъектами выступают прокуроры,
адвокаты, судьи, юрисконсульты.
Виды и формы профессионального толкования: консультации и разъяснения по юр.
вопросам, устные и письменные справки по законодательству, представительство в
суде, проверка на соответствие законодательству проектов документов правового
характера (приказов, инструкций, договоров).

—
обыденное толкование – уяснение и разъяснение содержания нормы права,
осуществляемое любым человеком не имеющим специальных юридических знаний.
Признаки – толкованию подвергаются любые правовые нормы, связанные с
реализацией конкретных прав и обязанностей субъекта, а истинность результата
толкования зависит от уровня правовой культуры интерпретатора; результат
толкования может разъясняться в устной форме, например, разъяснение сосуду его
субъективных прав и обязанностей, возникших на основе договора купли-продажи,
м.б. в письменной форме, например, обращение в государственный орган с
заявление о восстановлении нарушенного права.

Способы
толкования норм права — это совокупность приемов
и правил, базирующихся на знаниях какой-либо отрасли науки (филология, история,
логика, юриспруденция), используемых для раскрытия содержания правовой нормы с
целью ее практической реализации.

В
ТГП выделяют следующие способы

1)
Филологический – включает в себя лексическое и грамматическое толкование.
Лексическое толкование заключается в уяснении словарных значений отдельных
слов, содержащихся в НПА и в их терминологическом смысле. Правила
лексического толкования:

1.словам
и выражениям следует придавать то значение, которое
они имеют в соответствующем языке, придание слову значения отличного от
общеупотребительного должно быть обосновано.

2.если
законодатель сам определил значение термина, то именно
в этом смысле его следует употреблять

3.значение
термина, установленное законодателем для
конкретной отрасли права нельзя без достаточных оснований распространять на
другие отрасли.

Грамматическое
толкование включает в себя морфологическое толкование (состав слова) и
синтаксическое толкование (сочетание слов в предложении)

Таким
образом, суть филологического способа заключается в грамматико-синтаксической
переработке документа, в анализе слов, предложений, их формулировки.

2)
Систематический способ основан на структурированности правовых текстов,
смысл статьи правового акта может быть раскрыт только после обращения к другим
статьям НПА. Данный способ используется при сравнении общих и специальных
норм

3)
Логический способ – это использование логических приемов для уяснения
смысла НПА. В данный способ включаются следующие приемы: умозаключение степени,
выводы по аналогии, выводы из понятий, преобразование предложения,
доказательство от противоположного. С помощью данных приемов можно устранить
неясности, возникшие при грамматическом толковании норм права. Например,
использование вывода по аналогии необходимо при толковании норм с
незаконченным перечнем, т. е. в том случае, когда законодатель перечисляя
обстоятельства употребляет обороты и т. д., и в иных случаях, и др. Применяя
приемы логического толкования интерпретатор основывается на тексте юр. нормы,
не выходя за пределы текста закона

4)
Историко-правовой способ помогает установлению смысла нормы исходя из
условий ее возникновения, а так же помогает выявить правовые нормы, которые
формально не отменены, но фактически уже не действуют. Суть историко-правового
метода заключается в том, что для уяснения воли законодателя содержащейся в
нормативном предписании можно обратиться к первоначальному законопроекту, к
последовательному ходу его изменений. Данные сведения содержатся в проектах
НПА, в протоколах заседаний органов, подготовивших НПА, в публикуемых в печати дебатах
по законопроекту. Данные материалы могут объяснить как сложилась какое-либо
определение НПА, к чему стремился создатель НПА, внося изменения в
первоначальные формулировки законопроекта.

26.
ПРОБЛЕМЫ В ПРАВЕ И ИХ ВОСПОЛНЕНИЕ.

Проблема
в праве
— это отсутствие нормы права, полное или частичное, необходимой для
урегулирования общественных отношений.

Причины:

—
сознательное умолчание законодателя по соответствующему вопросу, или отнесение
на усмотрение правоприменителя;

—
недостаточная проработанность концепции закона, нарушение правил юридической
техники;

—
возникновение новых общественных отношений, т.е. отстаивание права.

Пример:
авторские и смежные права

Способы
устранения пробелов:

1.Правотворчество
(деятельность по изданию изменению и отмене НПА). Принятие новой нормы
либо, внесение изменения в действующую, по аналогии закона, либо применение субсидиарного
права.

Аналогия
закона и подзаконных актов – правоприменительное решение, применяемое на
основе действующей правовой нормы, регулирующей сходные общественные отношения.

Правоотношение – это
охраняемое государством общественное отношение, возникающее вследствие
воздействия норм права на поведение людей и характеризующееся наличием
субъективных прав и юридических обязанностей у его участников.

Условия
применения:

—
при наличии общей правовой урегулированности данного случая;

—
отсутствие адекватной правовой нормы;

—
существование аналогичной нормы.

Субсидиарное
применение права – это способ преодоления пробелов, при котором
правоприменительное решение принимается на основе правовой нормы, другой
отрасли права.

Аналогия
права
(принцип + смысл закона) – это правоприменительное решение, которое выносится
на основе общих принципах права и смысла законодательства (философский принцип
– законность, демократичность, гуманизм, справедливость).

3
условия аналогия закона:

—
наличие общей правовой урегулированности данного случая

—
отсутствие адекватной юридической нормы

—
существование аналогичной нормы

Условия
применения:
наличие общей правовой урегулированности; отсутствие правовой нормы; отсутствие
аналогичной нормы.

Требование
к применению аналогий в законе и в праве:

1.
применение нормы недопустимо, если она прямо запрещена законом (УК
Административное РФ), или в тех случаях, когда закон регламентирует наступление
юридических последствий с действием конкретной нормы;

2.
принятие решения по исполнению аналогии, возможно лишь в случае полного
отсутствия нормы права, либо её составной части;

3.
исполнение аналогии, возможно в том случае, когда признаки общественных
отношений, не урегулированные правом, но имеют сходства с отношениями
регламентированной нормы права;

4.
вынесенное по аналогии права решение не должно противоречить положениям
действующего законодательства;

5.
в процессе принятия решения по аналогии первоначально осуществляется поиск
необходимой нормы в НПА той же отрасли права, затем иных отраслях, и только
после этого к общим принципам права.

Юридические
коллизии
– это обусловленные объективными и субъективными факторами общественного
развития расхождения или противоречия между нормами права, порождающие
трудности в процессе правореализации.

27.
ЮРИДИЧЕСКИЕ КОЛЛИЗИИ: ПОНЯТИЕ, ВИДЫ, СПОСОБЫ РАЗРЕШЕНИЯ.

Юридические
коллизии
– это обусловленное объективными и субъективными факторами общественное
развитие расхождения или противоречия между нормами права, порождающие трудности
в процессе правореализации.

Пример:
Не соответствие МРОТ и прожиточного минимума

Признаки:

1.
обусловлены процессами общественного развития со свойственными им
противоречиями;

2.
выражаются в противоречии между различными правовыми формами, при регулировании
тех же общественных отношений;

3.
существует только в тех случаях, когда одно общественное отношение регулируются
несколькими правовыми нормами, или конкретизирующими их актами толкования;

4.коллизии
создают трудности в процессе реализации субъектами своих прав и обязанностей.

Причины
появления коллизий:

—
объективные
– противоречивость, изменчивость, динамичность общественных отношений.

—
субъективные
– отсутствие должной правовой культуры сознания, профессионализма, непродуманная
и слабая координация нормотворческого процесса, непорядочность правового
материала, или не полная его систематизация, бюрократия.

Виды
(их способы разрешения):

1.
между Конституцией и иными правовыми актами; разрешается всегда в пользу
конституции

2.
между законами и подзаконными актами; правило разрешения коллизии по
юридической силе

3.
между общефедеральными и актами субъектов РФ (если акт субъекта принят
исключительной, или совместного ведения федерации, его субъектом, то
применяется общефедеральный акт, а если акт субъекта рф принят
исключительного веденья субъекта, то он и будет применятся); ст. 72, 72,
73 Конституции

4.
между актами одного и того же органа изданного в разное время применяется акт
принятый позже;

5.
между актами принятые разными органами (применяется акт большей юридической
силы);

6.
между общим и специальными актами: если они приняты одним органам, то
применяется специальный акт; а если они приняты разными органами, то
будут применяться общий акт.

Способы
разрешения коллизии:

1.
правотворчество (отменять или изменять) — это целенаправленная
деятельность государственных органов, органов местного самоуправления,
должностных лиц, граждан по принятию, отмене и изменению НПА (НПА – это
письменный документ, принятый уполномоченным субъектом права, имеющий
официальный характер и обязательную силу, направленный на регулирование
общественных отношений);

2.
судебный порядок ;

3. судебное
толкование (устранить) — это интеллектуально-волевая деятельность
субъекта права по уяснению и разъяснению смыслов норм права, в целях их
наиболее правильной, быстрой и эффективной реализации;

4.
систематизация законодательства – это упорядочение, приведение
действующих нормативно-правовых актов в единую, согласованную, цельную систему;

5.
обжалование актов в судебном или административном порядке;

6.
согласительно-применительные процедуры;

7.
международные процедуры;

28.
Понятие, структура и виды правосознания. Деформация правосознания

Правосознание
— сфера общественного сознания, представляет собой совокупность идей,
взглядов, теорий, чувств, эмоций, переживаний, привычек, которые выражают
отношения к правовым явлениям общественной жизни.

Особенности:

—
в правосознании отражаются только те явления, которые составляют правовую
сторону жизни общества

—
выражается в способе отражения явлений общественной жизни

—
осознание правовых явлений осуществляется с помощью специальных юридических
понятий и категорий: правомерность, неправомерность, юридическая
ответственность, законность, правоотношение.

Признаки
правосознания:

—
это одна из форм общественного сознания

—
отражает право в широком смысле, т. е. всю правовую реальность (систему права,
законодательство, юридическую деятельность)

—
правосознание включает идеи, теории, представления, чувства, настроения,
навыки, умения и др. элементы

—
носителями правосознания могут выступать различные субъекты: индивиды, социальные
общности, общество в целом

—
охватывает представления людей о действующем праве, существовавшем ранее и
желаемом

—
оказывает ориентирующие воздействие на поведение людей и позволяет им сделать
осознанный выбор варианта поведения

В
правосознании выделяют три уровня

1.
Знание права

2.
Отношение к праву

3.
Навыки правового поведения

Структура
правосознания:

1)
Правовая идеология – интеллектуальный элемент правосознания,
совокупность юридических идей теорий, взглядов, которые в концептуальном виде
отражаю правовые явления жизни общества, а так же это понятия, принципы,
убеждения, выражающие отношения людей к праву, это более глубокое осмысление
субъектами правовых явлений, характеризующие более рациональный уровень
правовых оценок. Например, правовая идеология включает в себя такие идеи и
направления правового регулирования как обеспечение и защита прав и свобод и
личности, верховенство закона в государстве, независимость правосудия, борьба с
преступностью. Правую идеологию выражают политические партии в своих
программах.

2)
Правовая психология — совокупность чувств, привычек, стереотипов
поведения, в которых выражается эмоционально-психологическое отношение,
социальных групп, коллективов, отдельных граждан к праву и к отдельным его
нормам, правопорядку, к деятельности юридических учреждений. Это спонтанная
психологическая реакция личности, социального коллектива на юридические
установления и их действия, на качество и уровень правотворчества, борьбы с
правонарушениями, а так же работа судов и иных правоприменительных органов.

Правовая
психология состоит из двух элементов:

—
эмоциональный элемент – чувства, эмоции, настроения, переживания, с
помощью которых осознаются правовые явления общественной жизни.

—
поведенческий элемент – мотивы, привычки, стереотипы поведения,
благодаря которым осознается общественная жизнь

Функции
правосознания – воздействие на общественные отношения.

Познавательная
(гносеологическая) – заключается в накоплении знаний, представлений о
правовой реальности
Оценочная
– состоит в том, что правосознание позволяет оценивать поведение с
правовой позиции
Регулятивная
– правосознание оказывает регулирующие воздействие на поведение людей,
позволяет выбирать оптимальный вариант правового поведения
Прогностическая
– это возможность прогнозирования правовых ситуаций, которые могут
возникать в будущем
Коммуникативная
– обеспечивает возможность общения между субъектами для передачи правовой
информации

Классификации

1) По
субъекту

—
индивидуальное – совокупность правовых знаний, взглядов, оценок и чувств,
присущих отдельному индивиду

—
групповое (корпоративное) – особенное понимание права и отношения к нему,
выражающее отличительные потребности и интересы, тем или иным образом
обособленного социально коллектива, профессионального сообщества, например,
сообщество предпринимателей, судей, адвокатов, врачей, студентов.

—
коллективное – выражает представление о праве и отношения к нему достаточно
широких по составу социальных групп населения, выделяемых по различным
основаниям, например, чиновники, молодежь, пенсионеры

—
общественное – основанное на историческое преемственности накопленных на
протяжении веков в определенном обществе с учетом правового опыта человеческой
цивилизации, совокупность знаний, умений, идей и общих представлений о праве,
которое разделяется большинством членов того общества, проявляясь в его
жизнедеятельности.

2) С позиции социального уровня

—
обыденное – массовые практические представления людей о праве, их оценки права
и законности и стереотипы правового поведения

—
профессиональное — состоит из взглядов, традиций, убеждений, складывающихся у
работников непосредственно занимающихся юридической деятельностью и имеющих
профессиональные правовые знания и опыт работы (судьи, адвокаты, следователи,
прокурорские работники)

—
доктринальное — выражается в познании закономерностей возникновения,
функционирования и изменения права и его системном понимании и объяснении

3) в зависимости от характера отражения правовой действительности

—
нормальное (адекватно отражающие ценности права)

—
аномальное (деформированное)

4) по направленности

—
обращенное к прошлому (ретроспективное)

—
обращенное к настоящему

—
обращенное к будущему (перспективное)

Деформация
правосознания – дефекты,
искажающие правосознание, придающие ему негативную, антисоциальную
направленность.

Формы:

—
правовой инфантилизм – мягкая форма искажения правосознания, заключается в
несформированности и недостаточности правовых знаний при личной уверенности в
обладании глубокими правовыми познаниями.

—
правовой идеализм – преувеличение регулятивных возможностей права и его роли в
жизни общества

—
правовой дилетантизм – небрежное отношение к праву вызванное не умыслом на
достижение противоправных целей, а отсутствием глубоких знаний права

—
перерождение правосознания – крайняя степень дефектного правосознания, оно
основано на сознательном отрицании закона по мотивам жестокости, корысти.
Основная форма перерождения правосознания – это совершение индивидом
правонарушений.

—
правовой нигилизм — осознанное игнорирование требований закона, исключающие
преступный умысел, характеристика, определенный негативных сторон
правосознания, идеологическая и психологическая часть правосознании, которая
резко критически отрицательно относится к требованиям уважения и соблюдения
права. Сущность правового нигилизма заключается в общем, негативно-отрицательном,
неуважительном отношении к праву, законам, нормативному порядку, а с т.з.
основания в юридическом невежестве и правовой невоспитанности основной массы
населения. Одним из ключевых моментов выступает надменно пренебрежительное
высокомерное, снисходительно скептическое восприятие права, оценка его не как
базовой фундаментальной идеи, а как второстепенного явления в общей шкале
человеческих ценностей. Венгеров А. Б.

Формы
выражения правового нигилизма:

прямые,
умышленные нарушения действующих законов и иных НПА
массовое
несоблюдение и неисполнение юридических предписаний, когда субъекты не
соотносят свое поведение с требованиями правовых норм, это результат
низкого и деформированного правосознания и отсутствия правовой культуры
издание
противоречивых актов, которые нейтрализуют друг друга
несогласованные
действия представительных и исполнительных органов на всех уровнях
нарушение
прав человека: право на жизнь, честь, достоинство, жилище, имущество,
безопасность
подмена
законности политической идеологической или практической целесообразностью

Матузов
и Малько выделяют общие черты современного правового нигилизма

1) подчеркнуто
– демонстративный конфронтационный агрессивный характер

2) тотальность,
массовость, широкая распространенность не только среди граждан, социальных и
профессиональных групп, но и в официальных государственных структурах

3) Многообразие
форм проявления

4) Слияние
с государственным, политическим, нравственным, духовным, экономическим и
религиозным нигилизмом

Пути
преодоления правового нигилизма:

повышение
общей и правовой культуры граждан, их правового и морального сознания
совершенствование
законодательства
профилактика
правонарушений
укрепление
законности и правопорядка государственной дисциплины
уважение
и всемирная защита прав личности
массовое
просвещение и правовое воспитание населения
подготовка
высококвалифицированных специалистов

29. Правовая
культура: понятие, содержание, виды.

Под
правовой культурой понимается совокупность всех ценностей, созданных человеком
в правовой сфере.

Правовая
культура – это состояние правосознания,
законности, совершенство законодательства и юридической практики, выражающие
утверждение и развитие права как социальных ценностей (Алексеев)

Правовая
культура – качественное состояние правовой жизни общества, характеризующееся
достигнутым уровнем развития всех юридических явлений, степенью
гарантированности государством и обществом прав и свобод человека.

Правовая
культура подразделяется на

—
правовую культуры личности – знание и понимание права, а так же действие в
соответствии с ним. Она связана с правосознанием, но она шире правосознания, т.
к. включается в себя психологические и идеологические характеристики, но и
юридическое поведение. Структура: психологический элемент (правовая
психология), идеологический элемент (правовая идеология), поведенческий элемент
(юридический значимое поведение). Т.о. правовая культура личности означает
правовую образованность человека, включая правосознание, умения и навыки
пользоваться правом, подчинение своего поведения требованиям юридических норм.

—
правовую культуру общества – это уровень
правосознания и правовой активности общества, степень прогрессивности юр. норм
и юр. деятельности. Структура: уровень правосознания и правовой активности
общества, степень прогрессивности юр. норм, т.е. уровень развития права,
культура юр. текстов, степень прогрессивности юр. деятельности (культура
правоприменительной и правоохранительной деятельности). Правовая культура
общества является частью его общей культуры и характеризуется следующими
факторами: реальная потребность в праве, состояние законности и правопорядка в
стране, степень развитости в обществе юр. науки и юр. образования.

Виды:

1)
по субъекту (количественный показатель)

—
индивидуальная

—
групповая

—
общества

2)
по уровню (качественный показатель)

—
обыденный

—
профессиональный

—
доктринальный

3)
уровни правовой культуры

—
высокий

—
средний

—
низкий

Содержание
профессиональной культуры юристов:

1. профессиональное
знание правовых, политических и нравственных норм и принципов

2. профессиональное
отношение к нормам права и к практике их применения

3. профессиональные
умения, приемы и навыки

4. привычка
соблюдать закон

5. профессиональный
этикет

6. научная
организация труда

Важным
средством повышения правовой культуры является правовое воспитание

30.
Правовое воспитание: Понятие, формы, значение.

Воспитание
– процесс воздействии на поведение человека.

Правовое
воспитание — весь процесс формирования
правосознания и в целом правовой культуры под влиянием различных социальных
факторов

Правое
воспитание – систематический управляемый процесс на
сознание людей, осуществляемый в особых формах с помощью специальных
правоприменительных средств и методов в целях формирования высокого уровня
правосознания и правовой культуры.

Правовое
воспитание это сложный процесс включающий следующие элементы:

—
субъект воспитания (государственные органы, политики, преподаватели,
журналисты)

—
объект воспитания (граждане, трудовые коллективы, социальные группы)

—
содержание воспитание (выражается в приобщении людей к политическим и
политическим ценностям, идеям, принципам, информации, опыту)

—
методы воспитания (убеждение, поощрение, принуждение, рекомендации)

Задачи:

Усвоение
субъектом необходимого комплекса правовых знаний
Формирование
позитивных ценностных ориентации к праву
Формирование
умения практически реализовывать правовые знания
Формирование
привычек и навыков правомерного поведение
Формирование
правового иммунитета к негативным воздействиям общественной жизни

Формы:

нравственно-правовое
воспитание ребенка в семье
изучение
основ правоведения в общеобразовательных школах и иных учреждениях
профессиональное
юридическое образование
самообразование
правовая
пропаганда СМИ
информирование
населения депутатами, представительных органов всех уровней о принятых
законах и иных НПА
Правовоспитательная
работа правоохранительных органов
Правовоспитательная
работа культурно просветительских учреждений
Правовое
обучение должностных лиц государственного аппарата и муниципальных
учреждений
Юридическая
практика

Условия,
затрудняющие воспитательную работу: факт недооценки правового воспитания,
случаи неподготовленности специалистов, правовой нигилизм

31.
Правовое поведение: понятие, признаки, виды.

Правовое
поведение – социально значимое, волевое, осознанное
поведение субъектов общественных отношений, у регулированное нормами права и
влекущее правовые последствия.

Признаки:

—
социальная значимость поведения, влекущего за собой определенные изменения в
обществе, государстве, системе правовых отношений (социально полезное и
социально вредное)

—
носит волевой осознанный характер

—
является типичным, носит массовый характер

—
находится в установленных законодательством рамках (формальный аспект правового
поведения)

—
подконтрольно государству

—
влечет юридические последствия, вносит определенные изменения в систему
правовых отношений, в действующие нормы права или иные правовые явления

Виды:

1.
с позиций, урегулированных правом

—
правомерное

—
неправомерное

2.
с позиций социальной значимости

—
социально полезное и социально вредное

32.
Понятие и виды правомерного поведения.

Правомерное
поведение — социально полезное, волевое,
осознанное поведение субъектов права, соответствующие правовым предписаниям и
гарантированное государством

Признаки:

—
социальная полезность

—
волевой осознанный характер

—
подконтрольность государству

—
гарантированность государством

—
соответствие правовым предписаниям

—
влечет юр. последствия

Виды:

1)
По степени соц. значимости

—
необходимое (защита родины, соблюдение запретов, выполнение обязанностей)

—
желательное (использование субъектом права на получение образования, участие в
выборах)

—
допустимое (государство не заинтересовано в данном поведении, но допускает его,
это например, развод, неявка на избирательный участок, частое оформление брака)

2)
В зависимости от субъектного состава

—
индивидуальное

—
коллективное

3)
По форме реализации

—
соблюдение (не воровать)

—
исполнение (заплатить налог)

—
использование (право на заключение брака)

4)
по субъективной стороне (классификация производится от мотива поведения
субъекта)

—
социально-активное – данный вид правомерного поведения является наиболее
желательным в обществе, т.к. основывается на уважении к праву и связан с
поиском наиболее эффективных путей использования индивидом своих правомочий и
реализации своих гражданских обязанностей. Этот вид поведения наиболее
социально значим , т. к. связан с реализацией не только личного, но и
общественного интереса.

—
пассивное поведение – в основе данного поведения лежит привычка
личности к исполнению и соблюдению норм права и следование усвоенным правовым
идеям само собой разумеющимся, повторяющимся действием (субъект перейдет улицу
на зеленый свет, но не одернет того, кто переходит на красный)

—
конформистское (ведет себя как все) – выступает как следствие
приспособления личности к внешним обстоятельствам пассивного соблюдения норм
права в силу подчинения своих действий поведению окружающих «по инерции».

—
маргинальное – отличается тем, что личность по разным мотивам, например
из-за страха перед ответственностью, личных расчетов понимания выгодности
законопослушания соблюдает нормы права, но его индивидуальное правосознание
находится в противоречии с теми нормами права, которые лицо соблюдает. Этот вид
поведения обладает наименьшей социальной ценностью. Например, субъект видит,
что дверь в машине открыта и владелец вышел к киоску, и данного субъекта от
правонарушения, т. е. от угона автомобиля сдерживает страх перед наказанием,
страх быть узнанным.

33.
Правонарушение: понятие, состав, виды.

Правонарушение
– общественно-опасное противоправное виновное деяние деликтоспособного лица
влекущее юридическую ответственность.

Правонарушение
– виновное противоправное общественно-опасное деяние деликтоспособного лица
причиняющее вред интересам общества, государства, личности.

Признаки:

—
правонарушение это деяние, а не образ мысли, м.б. активное действие, либо
бездействие

—
общественная опасность выражается в причинении, либо угрозе нанесения вреда,
ущерба интересам личности, общества, государства

—
противоправность означает, что совершенное деяние нарушает действующие правовые
предписания. Формы выражения противоправности: нарушение правового запрета,
невыполнение возложенной юридической обязанности

—
злоупотребление субъективными правами

—
виновность – психическое отношение лица к совершенному деянию и наступившим
последствиям, выражается в форме умысла или неосторожности

—
совершается только деликтоспособным лицом (вменяемое физическое лицо достигшие
установленного законом возраста), а юридическое лицо принимает
деликтоспособность с момента его учреждения, регистрации

—
наказуемость – за совершенное правонарушение предусмотрено применение мер
юридической ответственности

Виды:

—
преступление – виновное общественно-опасное деяние, запрещенное уголовным
законом под угрозой наказания (ст.14 УК РФ). В отличает от иных видов
правонарушений перечень преступных деяний предусмотренных уголовным законом
является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

—
проступки – иных правонарушения, отличаются меньшей степенью социальной
опасности, совершаются в различных сферах общественной жизни, имеют разные
объекты посягательства и юр. последствия. Они достаточно вредны для общества,
но опасности не представляют. Классификация проступков:

*по
степени общественной опасности

—
деликты – деяния причиняющие вред имущественным и связанным с ними
неимущественным отношением. Это действия нарушающие обязательства, вытекающие
из гражданско-правовых договоров, а так же действия, причиняющие имущественный
или моральный вред вне договорных отношений.

—
административные правонарушения – посягают на отношения в сфере общественной
опасности, в области исполнительной и распорядительной деятельности органов
власти не связанные с осуществлением служебных обязанностей

—
дисциплинарные правонарушения – деяния, нарушающие трудовую, производственную,
служебную, воинскую, учебную дисциплину, установленную правилами внутреннего
трудового распорядка специальными уставами, должностными инструкциями ( прогул,
опоздание, ненадлежащие исполнение работником возложенных на него трудовых
обязанностей

—
материальные проступки – правонарушения, имеющие место в сфере трудовых
правоотношений связанные с причинением вреда организации, в которой
правонарушитель находится на службе (порча инструментов, недостач материальных
ценностей)

—
процессуальные – правонарушения посягающее на установленные законом процедуры
осуществления правосудии, прохождении юр. дела в правоприменительном органе
(неявка свидетеля по вызову следователя

*по
сфере общественной жизни

—
правонарушения совершенные в политической сфере (подлог документов на
избирательном участке)

—
в экономической сфере (незаконная предпринимательская деятельности)

—
в социальной сфере

*
по форме вины – могут бы совершены умышленно либо по неосторожности

*
по отраслям народного хозяйства

—
на транспорте,- в сфере энергетики

—
в сфере торговли

Основными
критериями различия преступления и проступка

—
степень общественной опасности

—
социальная значимость общественного отношения, которому причинен вред

—
размер ущерба

—
время, место, способ совершения деяния

—
форма, вина , мотив, цель

—
свойство личности правонарушителя

Состав
правонарушения – юридическая конструкция
представляющая собой систему наиболее общих, типичных и существенных признаков
правонарушения

Состав
правонарушения – совокупность признаков
правонарушения необходимых и достаточных для возложения юридической
ответственности

Элементы
состава:

1) Объект
– охраняемое правом от посягательств, общественные отношения, например,
имущественные, экологические, отношения по повод жизни и здоровья человека,
прав, свобод

2) Объективная
сторона правонарушения – совокупность признаков, характеризующих внешнюю
сторону конкретного деяния посягающего на общественные отношения: деяние,
противоправность (формальный аспект), вредный результат (содержательный
аспект), причинная связь между деянием и вредным результатом (последнее д.б.
следствием, а само поведение – причиной этого результата)

3) Субъект
– правоспособное и дееспособное физическое и юридическое лицо, совершившее
данное деяние. Физическое лицо м.б. субъектом правонарушения только при
условии, что это лицо является деликтоспособным

4) Субъективная
сторона – совокупность признаков, характеризующих субъективное отношение лица к
своему деянию и его последствия. Ключевой категорией здесь выступает вины –
психическое отношение лица к свершенному им противоправному деянию. Выделяют
две формы вины: умысел ст. 25 и неосторожность ст.26 УК РФ.

Объект
– общественное отношение, охраняемое правом. Без объектных правонарушений не
существует, т.к. вред общественному отношении всегда причиняются. Виды:

—
общий – вся совокупность общественных отношений,
охраняемых правом (общественные отношения направлены на охрану окружающей сред,
либо ч.1, ст.2 УК РФ)

—
родовой – совокупность однородных общественных
отношений, охраняемых санкциям норм права. Совокупность общественных отношений
направленных на охрану водных объектов, раздел особенной части УК РФ, отношения
в сфере экономики)

—
видовой – часть родового объекта представляющая собой группу общественных
отношений определенного виды. Соответствует конкретной главе особенной части УК
РФ, например отношение собственности

—
непосредственный – конкретные общественные отношения
охраняемые санкциями норм права, например, общественные отношения направленные
на охрану реки Северная Двина, либо каждая статья особенной части УК РФ,
например, отношения сопряженные с кражей имущества

Объективная
сторона – совокупность признаков, характеризующих
внешнюю сторону правонарушения.

*основные
(нужны для факта привлечения к ответственности в совокупности)

—
противоправное деяние (действие или бездействие) д.б. совершено, деяние может
носить злостный, повторный, неоднократный, либо систематический характер

—
общественно-вредные последствия (вред) – неблагоприятные последствия,
наступившие в результате правонарушения (Виды последствий: имущественный
характер (ущерб), убытки (упущенная выгода, неимущественного характера
(оскорбление. Клевета, унижение чести и достоинства человека, последствие
личного характера (лишение жизни, нанесение вреда здоровья), последствия
организационного характера (нарушение общественного порядка, воинской
дисциплины)

—
причинно следственна связь между деяниями и общественными последствиями
указывает на то, что одно явление (причина), предшествует и с необходимостью
порождает следствие

*
факультативные (для квалификации правонарушения)

—
место совершения деяния – конкретная территория или пространство в пределах
которой совершается правонарушение

—
время – либо длительность совершения правонарушения (определенный промежуток
времени в течении которого оно происходило), либо иной временной отрезок,
увязанный законодателем с каким-либо обстоятельством совершения правонарушения.

—
способ – совокупность, приемов, методов, которые применил правонарушитель при
совершении противоправного деяния

—
обстановка совершения правонарушения – условия совершения

—
орудие – предметы внешнего мира и различные приспособления, которые
непосредственно используются правонарушителем для совершения противоправного
деяния

—
средства – все то, что облегчает совершение правонарушения

Субъект
правонарушения – совокупность признаков,
характеризующих лицо, совершившее деяние, лишь при наличии которых наступает
юридическая ответственность.

Признаки:

Основные
характеризуют общий субъект: возраст и вменяемость (способность лица
осознавать характер и общественную опасность совершаемого деяния и
способность руководить своими действиями в момент совершения
правонарушения)
Факультативные
характеризуют специальный субъект

— должностное поведение

— противоправность лица

— иные особенности
правового статуса граждан (военнослужащий, иностранец, бипатрид)

Субъективная
сторона – это внутренняя характеристика
правонарушения. Может отсутствовать в случае необходимой обороны.

Признаки:

* основные

— вина – характеризует
внутреннее психическое отношение лица к совершенному им общественно-опасному
деянию и его последствиям

Формы вины: умысел и
неосторожность

Прямой умысел
– интеллектуальный аспект (лицо осознает общественную опасность своего деяния,
предвидит наступление вредных последствий) и волевой аспект (желает наступления
вредных последствий). Например, субъект берет пистолет и целится.

Косвенный умысел
– интеллектуальный аспект (лицо осознает общественную опасность своего деянии,
предвидит наступление вредных последствий) и волевой аспект (лицо не желает, но
сознательно допускает наступление вредных последствий, либо относится к ним
безразлично).

Неосторожность в форме
легкомыслия – интеллектуальный аспект (лицо осознает
общественную опасность деяния, предвидит наступление вредных последствий) и
волевой аспект (но без достаточных на то оснований самонадеянно рассчитывает
на предотвращение вредных последствий, например, водители при обгоне на
трассе).

Неосторожность в форме
небрежности – интеллектуальный аспект (лицо не
осознает противоправность своего деяния, не предвидит возможности наступления
вредных последствий) и волевой аспект (но при необходимой внимательности и
предусмотрительности лицо должно и могло предвидеть наступление вредных
последствий, например, хирург забывает инструмент и накладывает шов)

* факультативные

— мотив – побуждение,
которое толкает лицо на совершение правонарушения

— цель – представление о
результате к достижению которого стремиться правонарушитель

= являются элементами
субъективной стороны правонарушения в тех случаях, ели они предусмотрены
законом

Причина
правонарушения – стремление лица удовлетворить или
проявить противоправным способом свои интересы, эмоции, стремления.

Социологические
теории причин правонарушения

—
противоправное поведение является результатом обучения личности в микрогруппе,
члены которой придерживаются антисоциальных взглядов, например, семья, уличная
компания, трудовой коллектив

–
Теория дифференцированной ассоциации, т.е. лидер группы берет баллончик и
начинает расписывать памятник, и все остальные начинают делать то же самое

—
субъект не всегда может достичь поставленных целей, достичь определенного
статуса и в данной ситуации возникает желание продвинуться любым способом, в
том числе и незаконно – Теория девиантности

2. Биологические причины

—
Идея предрасположенности, т.е. противоправное поведение человека, обусловлено
физической конституцией

—
Психологическая теория – особенность психики человека

Условия
правонарушения – обстоятельства, формирующие
причину и влияющие на нее.

Виды:

—
недостатки семейного воспитания

—
низкий уровень материального обеспечения социально-экономических прав граждан
(безработица, невысокие доходы)

—
кризис морали в обществе

—
правовой нигилизм и низкий уровень общей и правовой культуры

—
алкоголизм и наркомания

—
несовершенство законодательства (пробелы в праве и коллизии)

—
неэффективная работа правоохранительных органов

—
высокий процент безработицы среди трудоспособного населения

—
отрицательно воздействие СМИ, интернет и ТВ

Источник

Методика подготовки к экзаменам. Вопросы для сдачи экзамена по теории государства и права

Экзаменационные вопросы по теории государства и права для студентов 1 курса всех форм обучения

О проекте / ТГП / Краткий курс лекций ТГП

Краткий курс лекций ТГП

Новое и интересное на сайте: